外汇局批准是否为对外担保合同生效条件.docxVIP

外汇局的批准是否为对外担保合同生效的条件一、对外担保与跨境担保1、对外担保根据《境内机构对外担保管理办法》及相关部门规章的规定，对外担保，是境内机构向境外机构、境内外资机构承诺，当债务人不履行偿付义务时，由其履行偿付义务的担保。债务人可是境内机构，也可为境外机构。且境内企业只能为其在境内外设立的上述关联企业提供担保，不能为一个没有任何股权关系的企业提供对外担保。2、跨境担保根据《跨境担保外汇管理规定》的规定，其将对外担保更名为“跨境担保”，并列明了具体分类，即内保外贷、外保内贷以及其他形式的跨境担保。内保外贷，担保人注册地在境内，债务人和债权人注册地均在境外的跨境担保。同时规定境内个人可以作为担保人办理此项业务。外保内贷，担保人注册地在境外，债务人和债权人注册地均在境内的跨境担保。其他形式跨境担保，除上述以外的其他跨境担保形式。也就是说只要担保人、债务人、债权人、担保物权登记地的任意一方，分数境内外，就构成跨境担保。且对于境内企业提供为境内外机构提供担保无上述关联关系的限制。二、不同类型的跨境担保的登记制度内保外贷、外保内贷，应到外汇局办理登记。其他形式的跨境担保不需办理登记或者备案。三、登记的效力《跨境担保外汇管理规定》第27条的规定，外汇局对跨境担保合同的核准、登记和备案情况以及本规定明确的其他管理事项与管理要求，不构成跨境担保合同的生效要件。与《担保法解释》第六条关于对外担保合同未经登记则无效的规定有冲突。《中华人民共和国外汇管理条例》第19条也规定，提供对外担保的，需要到外汇管理局申请登记。但《担保法解释》、《外汇管理条例》的位阶大于部门规章。若到诉讼阶段，双方可据此辩驳：支持担保合同无效的当事人：从法律渊源与位阶入手，法院判案只能依据法律法规，参照规章制度。支持担保合同有效的当事人：可从以下方面入手：一、不违反国家利益、外汇管理秩序。担保法解释规定的初衷也是源于此。二、从实际操作上来讲，虽然担保法解释及外汇管理条例规定，对外担保合同必须经过登记后才生效。但现实中，外汇局出台了相关规章，已经取消了登记生效制度，并不再为当事人办理登记手续。