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南非社会经济权利概述 李 新 芳* 李新芳（1986-），湘潭大学法学院、知识产权学院研究生，研究方向：宪法学与行政法学。 （湘潭大学法学院 湖南 湘潭 411105） 内容摘要：社会权虽然还没有获得与自由权同等的法律地位,但社会权具有可诉性的观点已基本被接受。南非宪法对社会权的确认为社会权的司法救济提供了广泛的平台，为经济和社会权利可诉性问题的解决提供了非常有意义的经验和教训。南非宪法法院作出的判决不是终点，而是通往社会权司法保护之路的起点。 关键词：社会经济权利 宪法保障 制度保障 第一章 南非宪法中的社会经济权利 （一）历史背景 在南非历史上至今已5部宪法，1993之前的三部宪法都是临时宪法没有任何的人权条款。因此，当时的南非宪法对于人权都是陌生，更遑论社会经济权利，那更是毫无意义。 后来在多党谈判时考虑社会经济权利纳入在到宪法中。这些权利最初在1993年列入临时宪法，在1996年的列入‘正式’宪法。然而，对于这些权利的纳入却不无争议。有些人认为，社会经济权利本质不具有可裁判性，不适合司法强制执行。 See J De Waal, I Currie and G Erasmus, The Bill of Rights Handbook (2001) 433 有人进一步指出，对于这种权利的保护应该是立法机关的职权，因此作出社会经济权可诉的决定缺乏必要的民主合法性。 See JC Mubangizi The Protection of Human Rights in South Africa: A Legal and Political Guide (2004) 119 但其他人则认为，对社会经济经济权列入人权法案不存在原则性的反对意见，而最重要的是列入的程度和性质 See G Devenish, A Commentary on the South African Bill of Rights (1999) 358 。 在南非社会经济权利纳入宪法，必须要看到该国独特的历史背景—严重侵犯人权、大多数人无法获得商品和服务、并且缺乏获得经济手段和资源的手段等历史特点。同样要看到的历史上不公平和不公正的政治和社会经济制度带来的普遍的贫困。此外，南非是一个前所未有的多元化社会这一事实，严重的加剧了这种不平等和不平衡。这种多样性表现在种族，肤色，性别，语言，种族，宗教，文化和残疾方面。 因此，将社会经济权纳入宪法是为了对这种不平衡和不平等的减少发挥一定的作用。 （二）宪法背景 南非人权法案包含的若干的社会经济权利，将这些权利认为是宪法的目的不只是为了保护现有权利，也赋予那些处境不利的人，并有助于缓和社会不良现象，如贫困，文盲和无家可归等现象。为社会丑恶现象改良作出贡献。因此，值得注意的是，大部分社会经济权利包括已经在南非权利法案规定的，都具有重要的社会和经济影响力，因为其中大部分权利反映某些具体领域的基本需要或提供服务的特定货物。他们的存在往往是为人类福利创造物质条件。 也正因为这个原因，第26和27条是被视为南非人权法案中最重要的社会经济权利。第26（1）条规定了适足住房权，而第27（1）条规定的卫生保健权利; 获得充足的食物和水的权利;和社会保障权。该这些显著的特殊权利的重要意义在于不仅保障每个人适当生存还保障他们获得日常生活的基本必需品。所以，这些权利必须在有最高法律效力的宪法的序言中出现，为提高所有公民的生活质量和发挥着必要的潜能。 因此，毫不奇怪，几乎所有的来南非法院尤其是宪法法院有关社会经济权利的案件都是基于第26和27条的所规定。后面我们要简要讨论了有关案件的判决。 （三）司法背景 法庭通过扮演两个重要的角色保护社会经济权利。首先，他们通过制定法律的权力解释法律和发展普通法的规则，其次，依宪法作出裁决和通过其他旨在促进这些权利的措施挑战国家 See D Brand and C Heyns (note 11 above) 38 – 39. ，南非法院，尤其是宪法法院主要是通过后者的作用来表示保护社会经济权利的能力。 在宪法的172条款（一）b中规定可以看出，宪法法院在救济方面的权力是很大的：“当决定在其权力范围的宪法问题时，法院[。。。]可以作出任何公正和公平的命令”。它是在第38条规定，当权利受到侵犯或威胁。“法院可以给予适当的救济”法院可以决定做出什么样补救措施？ 用宪法法院的话来说： “适当的救济是救济的实质，是用来保护宪法和执行宪法。根据具体案件的情况，每一个救济可能就是一个权利宣言，一个禁令，一个训令或其他的救济，以确保宪法所规定的权利得到保护和执行。如果有必要的话，法院可以作出新的补救措施，以确保这些非常重要的权利的保护和执行。” 第二章 南非社会经济权保障制度发展的前景与挑战 （一