华旭民诉法大纲解兜牧-戴鹏.pdf

华旭司考带你学习新大纲系列之——戴鹏解读民诉法 2015 民事诉讼法与仲裁制度大纲解读 戴鹏 新浪微博：@法律人戴鹏 第一章 诉的基本理论部分 反诉 1、概念：反诉是指在诉讼进行中，本诉被告对本诉原告向法院提出独立反请求。 2、构成： （1）主体：由本诉的被告向原告提出。 （2）牵连关系：本反诉之间有牵连关系。 （3）时间：一审法庭辩论终结前提出。 考点提示： 二审中提出反诉，二审法院应当调解，调解不成，告知另行起诉，但 当事人同意由二审法院一并审理的，二审法院可以一并审理。 （4）管辖：反诉应当向受理本诉的法院提出，且受理本诉的法院对反诉有管辖权。 （5）程序：本、反诉应当适用同一程序审理。 第三章 民事诉讼的基本制度 回避制度 1、适用的对象：审判人员、书记员、翻译人员、鉴定人、勘验人员。 2、法定原因： （1）是本案当事人或者当事人近亲属的； （2）本人或者其近亲属与本案有利害关系的； （3）担任过本案的证人、鉴定人、辩护人、诉讼代理人、翻译人员的； （4）是本案诉讼代理人近亲属的； （5）本人或者其近亲属持有本案非上市公司当事人的股份或者股权的； （6）与本案当事人或者诉讼代理人有其他利害关系，可能影响公正审理的。 有接受当事 、诉讼代理人请客送礼，为本案当事人推荐代理 、律师，违反规定会 见当事人、诉讼代理 等不正当行为的； 在一个审判程序中参与过本案审判工作的审判人员，不得再参与该案其他程序的审判。 但发回重审的案件，在一审法院作出裁判后又进入第二审程序的，原第二审程序中合议庭组 成人员不受前款规定的限制。 3、回避方式：自行回避、申请回避和指令回避。 4、申请程序： （1）方式：口头、书面； （2）时间：案件开始审理时提出，在开始审理后知道回避事由的，可以在法庭辩论终 结前提出； 5、申请的效力：申请后，回避决定作出前，被申请回避人应当暂停本案工作，但需要采取 紧急措施的除外； 1 10 第 页 共 页 华旭司考带你学习新大纲系列之——戴鹏解读民诉法 6、回避的决定 ：A、审判人员的回避由院长决定； B、其他人员的回避由审判长决定； C、院长担任审判长时回避由审判委员会决定； 7、救济：申请人对于驳回回避申请的决定不服，可以复议一次， 复议期间，被申请回避人员不停止工作； 第四章 管辖 1、（新增）专门管辖：双方当事人均为军人或者军队单位的民事案件由军事法院管辖。 2、合同纠纷的管辖：因合同纠纷提起诉讼，由被告住所地或者合同履行地管辖（《民事诉 讼法》第23条）。 难点 1：合同没有实际履行的情况 合同没有实际履行，且约定的履行地又不在一方住所地的，由被告住所地法院管辖。 难点2：合同已经实际履行，由被告住所地或者合同履行地法院管辖， 根据新《民诉意见》按照如下步骤确定管辖 （1）有约定履行地的，以约定履行地为合同履行地（即确定案件由被告住所地与合同 约定的履行地法院管辖）； （2）没有约定履行地的，如下地点视为合同履行地，如 A、争议标的为给付货币的，接收货币一方所在地为合同履行地； B、交付不动产的，不动产所在地为合同履行地； C、交付其他标的，履行义务一方所在地为合同履行地。 D、 财产租赁合同、融资租赁合同以租赁物使用地为合同履行地。 D、 以信息网络方式订立的买卖合同，通过信息网络交付标的的，以买受人住所地 为合同履行地；通过其他方式交付标的的，收货地为合同履行地。 3、协议管辖： 《民事诉讼法》34条：合同或者其他财产权益纠纷当事人可以书