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阴阳合同问题
1.阴阳合同的本质
开标前,每个投标人的投标文件都是必威体育官网网址的,这就使得中标人的中标价可能会高于招标人的心理期望值。而建设单位为了降低工程成本,总是希望能将承包商的中标价格压至最低。于是就出现了阴阳合同问题。
所谓的阴阳合同问题就是招标人与中标人签订了合同后另行订立了一个背离该合同实质性内容的其他协议而引发的问题。这个问题主要表现在以哪个合同结算上面。
《招标投标法》第46条规定:“招标人和中标人应当自中标通知书发出之日起三十日内,按照招标文件和中标人的投标文件订立书面合同。招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其他协议。”
可见,招标人与中标人另行签订合同的行为属于违法行为。《合同法》第52条规定:“有下列情形之一的,合同无效……(五)违反法律、行政法规的强制性规定。”
2.我国关于合同备案的相关规定
《招标投标法》第47条规定:“依法必须进行招标的项目,招标人应当自确定中标人之日起十五日内,向有关行政监督部门提交招标投标情况的书面报告。”
《工程建设项目施工招标投标办法》第65条规定: “依法必须进行施工招标的项目,招标人应当自发出中标通知书之日起十五日内,向有关行政监督部门提交招标投标情况的书面报告。
前款所称书面报告至少应包括下列内容:
(1)招标范围;
(2)招标方式和发布招标公告的媒介;
(3)招标文件中投标人须知、技术条款、评标标准和方法、合同主要条款等内容;
(4)评标委员会的组成和评标报告;
(5)中标结果。
《房屋建筑和市政基础设施工程施工招标投标管理办法》第47条也规定:“招标人和中标人应当自中标通知书发出之日起30日内,按照招标文件和中标人的投标文件订立书面合同;招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其他协议。订立书面合同后7日内,中标人应当将合同送县级以上工程所在地的建设行政主管部门备案。”
可见,中标后签订的合同是需要备案的。对于两个存在实质性差别的阴阳合同,只能用第一个合同进行备案而不可能采用第二个合同备案或者将两个合同同时进行备案。这也就为我们解决阴阳合同问题提供了一个途径。
3.对于阴阳合同问题的处理考试用书
《解释》第21条规定:“当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的,应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据。”可见,背离原合同实质性内容的其他协议将不能作为结算工程价款的依据。这与其作为无效合同的结论是一致的。
【重点解析】
对阴阳合同问题的处理规定必须掌握。
(1)工程量清单计价规范
新版《建设工程工程量清单计价规范》GB 50500—2013规定,使用国有资金投资的建设工程发承包,必须采用工程量清单计价。非国有资金投资的建设工程,宜采用工程量清单计价。
(2)工程量清单的作用
工程量清单是工程量清单计价的基础,它为投标人的投标竞争提供了一个平等和共同的基础,是建设工程计价的依据,是工程付款和结算的依据,是调整工程价款、处理工程索赔的依据。
(3)工程量清单计价的方法
按分部分项工程单价组成来分,工程量清单计价主要有三种形式:(1)工料单价法;(2)综合单价法;(3)全费用综合单价法。《计价规范》规定,分部分项工程量清单应采用综合单价计价。
综合单价=人工费+材料费+施工机具使用费+企业管理费+利润分部分项工程费=∑分部分项工程量×分部分项工程综合单价措施项目费=∑措施项目工程量×措施项目综合单价+∑单项措施费其他项目费=暂列金额+暂估价+计日工+总承包费+其他
单位工程报价一分部分项工程费+措施项目费+其他项目费+规费+税金
单项工程报价=∑单位工程报价总造价=∑单项工程报价(4)投标价的编制方法
熟悉投标价的编制原则和依据,掌握投标价的编制内容。
1、涉及建筑主体和承重结构变动的装修工程,建设单位应当在施工前委托原设计单位或者具有相应资质等级的设计单位提出设计方案;没有设计方案的,不得施工。
建设单位、施工单位、监理单位不得修改建设工程勘察、设
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