2015年司法考试答疑周刊第40六期.docVIP

/ 2015年司法考试答疑周刊第四十六期 　　【问题1】试分析传来证据与传闻证据。 　　【回复】传来证据是指不是直接来源于案件事实或原始出处，而是从间接的非第一来源获得的证据材料。即经过复制、复印、传抄、转述等中间环节形成的证据，是从原始证据派生出来的证据，故又称为派生证据。 　　传闻证据是指证人在本案法庭审理之外作出的用来证明其本身所主张的事实的各种陈述。传闻证据分三大类。 　　（1）非目击者的当庭陈述；（2）目击者的书面证言；（3）警察或检察官在起诉阶段制作的证人证言笔录。 　　传来证据有可能是实物证据和言辞证据，传闻证据只是言辞证据。传闻证据可能是原始证据，这与传来证据相对应。 　　【问题2】法定不起诉、证据不足不起诉、酌定不起诉和附条件不起诉的适用情形？ 　　【回复】1.法定不起诉和证据不足不起诉： 　　公安机关和被害人可以不服： 　　《 HYPERLINK /sifakaoshi/ziliao/xingshisusongfa/ \o 刑事诉讼法 \t _blank 刑事诉讼法》第一百七十五条规定，对于公安机关移送起诉的案件，人民检察院决定不起诉的，应当将不起诉决定书送达公安机关。公安机关认为不起诉的决定有错误的时候，可以要求复议，如果意见不被接受，可以向上一级人民检察院提请复核。 　　《刑事诉讼法》第一百七十六条规定，对于有被害人的案件，决定不起诉的，人民检察院应当将不起诉决定书送达被害人。被害人如果不服，可以自收到决定书后七日以内向上一级人民检察院申诉，请求提起公诉。人民检察院应当将复查决定告知被害人。对人民检察院维持不起诉决定的，被害人可以向人 HYPERLINK /sifakaoshi/ziliao/minfa/ \o 民法 \t _blank 民法院起诉。被害人也可以不经申诉，直接向人民法院起诉。人民法院受理案件后，人民检察院应当将有关案件材料移送人民法院。 　　2.酌定不起诉： 　　公安机关、被不起诉人和被害人可以不服： 　　《刑事诉讼法》第一百七十五条规定，对于公安机关移送起诉的案件，人民检察院决定不起诉的，应当将不起诉决定书送达公安机关。公安机关认为不起诉的决定有错误的时候，可以要求复议，如果意见不被接受，可以向上一级人民检察院提请复核。 　　《刑事诉讼法》第一百七十六条规定，对于有被害人的案件，决定不起诉的，人民检察院应当将不起诉决定书送达被害人。被害人如果不服，可以自收到决定书后七日以内向上一级人民检察院申诉，请求提起公诉。人民检察院应当将复查决定告知被害人。对人民检察院维持不起诉决定的，被害人可以向人民法院起诉。被害人也可以不经申诉，直接向人民法院起诉。人民法院受理案件后，人民检察院应当将有关案件材料移送人民法院。 　　《刑事诉讼法》第一百七十七条规定，对于人民检察院依照本法第一百七十三条第二款规定作出的不起诉决定，被不起诉人如果不服，可以自收到决定书后七日以内向人民检察院申诉。人民检察院应当作出复查决定，通知被不起诉的人，同时抄送公安机关。 　　3.附条件不起诉 　　公安机关、被不起诉人和被害人可以不服： 　　《刑事诉讼法》第二百七十一条规定，对于未成年人涉嫌刑法分则第四章、第五章、第六章规定的犯罪，可能判处一年有期徒刑以下刑罚，符合起诉条件，但有悔罪表现的，人民检察院可以作出附条件不起诉的决定。人民检察院在作出附条件不起诉的决定以前，应当听取公安机关、被害人的意见。 　　对附条件不起诉的决定，公安机关要求复议、提请复核或者被害人申诉的，适用本法第一百七十五条、第一百七十六条的规定。 　　未成年犯罪嫌疑人及其法定代理人对人民检察院决定附条件不起诉有异议的，人民检察院应当作出起诉的决定。 　　【问题3】请问民事诉讼中指令下级法院再审和原审法院再审的情形有哪些？ 　　【回复】因当事人申请裁定再审的案件一般应当由裁定再审的人民法院审理。有下列情形之一的，最高人民法院、高级人民法院可以指令原审人民法院再审： 　　（一）依据 HYPERLINK /sifakaoshi/ziliao/minshisusongfa/ \o 民事诉讼法 \t _blank 民事诉讼法第二百条第（四）项、第（五）项或者第（九）项裁定再审的； 　　（二）发生 HYPERLINK \o 法律 \t _blank 法律效力的判决、裁定、调解书是由第一审法院作出的； 　　（三）当事人一方人数众多或者当事人双方为公民的； 　　（四）经审判委员会讨论决定的其他情形。 　　人民检察院提出抗诉的案件，由接受抗诉的人民法院审理，具有民事诉讼法第二百条第（一）至第（五）项规定情形之一的，可以指令原审人民法院再审。 　　人民法院依据民事诉讼法第一百九十