法治思维导论.ppt

;; 第一节 法治思维的内涵; 讨论案例：莫兆军案 莫兆军是广东四会市人民法院的法官，2001年9月他审理了一起民事欠款纠纷，原告李某要求被告人张某夫妇等4人归还其一万元欠款。张某夫妇辩称原告李某向法庭提交的关键证据——借条，是在李某和冯某持刀威逼下所写的。经过法庭辩论等程序，由于被告人在法庭上没有提出符合法律规定的证据证明借条是被人胁迫的结果，因此莫兆军按照“谁主张，谁举证”的民事诉讼证据规则，判决被告应予还钱。; 在判决执行过程中，被告夫妇觉得司法不公、好人受冤枉，就于2001年11月14日日在四会市法院外喝农药自杀，引起社会舆论哗然。随后，公安机关传唤李某和冯某，确认死者在借条上的签字确系他们两人持刀威逼张某等人所写。2002年，四会市人民检察机关以莫兆军草率下判，玩忽职守并导致当事人死亡为由，对莫兆军予以逮捕。 ;1991年《民事诉讼法》64条第1款：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 2001年《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第63条：人民法院应当以证据能够证明的案件事实为依据依法作出判决。 ; 一、人类社会的主要思维方式 ; （一）道德思维：善恶评价 孟子与桃应关于舜的对话;桃应问曰：“舜为天子，皋陶为士，瞽瞍杀人，则如之何？” 孟子曰：“执之而已矣。” “然则舜不禁与？” 曰：“夫舜恶得而禁之？夫有所受之也。” “然则舜如之何？” ; ;（二）政治思维：围绕政治权力的利弊权衡; （三）经济思维：成本收益 ; （四）法律思维：合法与否 ; 二、法治思维的基本内涵; （一）合法性优先——以法律思维为基础 ; （二）适当考虑道德、政治和经济因素 ;参考书目;第二节 法治思维的主要内容; 一、法律之善优于事实之真 二、形式合理性优于实质合理性 三、程序正义优于实体正义 四、普遍性优于特殊性 五、理由优于结论 六、以权利义务为分析线索; ; 一、合法性优先于客观性 ; （一）不能查明客观事实也必须做出法律结论 ; 客观性：真相未查明就不能下结论; 本案的争议焦点是王秀芝的腿伤是否为许云鹤的驾车行为所致。由于涉案交通事故没有现场监控录像或者目击证人等直接证据，只能根据相关的证据予以认定。 因此，该鉴定结论与事故现场图、照片、勘验笔录、当事人述称等证据可以形成完整的证据链，足以认定王秀芝腿伤系许云鹤驾车行为所导致，许云鹤的驾车行为与王秀芝的损害之间存在因果关系。许云鹤主张王秀芝是自行摔伤，许云鹤是停车救助的理由不能成立，本院不予支持。; （二）即使查明客观事实也必须做出与之相反的法律结论 ; 客观性：结论必须以事实真相为转移 ; 米兰达规则;2012年修订的我国《刑事诉讼法》第54条：“采用刑讯逼供等非法方法收集的犯罪嫌疑人、被告人供述和采用暴力、威胁等非法方法收集的证人证言、被害人陈述，应当予以排除。收集物证、书证不符合法定程序，可能严重影响司法公正的，应当予以补正或者作出合理解释；不能补正或者做出合理解释的，对该证据应当予以排除。在侦查、审查起诉、审判时发现有应当排除的证据的，应当依法予以排除，不得作为起诉意见、起诉决定和判决的依据。”; （三）法律构建的事实优先于客观事实 ; 客观性：不能以虚构的事实来下结论 ; 1．法律推定 不问客观实际情况如何，由法律来规定某种事实存在还是不存在。 推定是在基础事实得到证实的前提下，根据法律规定，在没有反证的前提下，得出推定事实的一种认定案件事实的方法。 ; 《拿破仑法典》第1349条规定：“推定为法律或审判员依已知的事实推论未知的事实所得的结果。 ; 《刑事诉讼法》第12条 未经人民法院依法判决，对任何人都不得确定有罪。; 《民法通则》第二十三条 公民有下列情形之一的，利害关系人可以向人民法院申请宣告他死亡： (一)下落不明满四年的; (二)因意外事故下落不明，从事故发生之日起满二年的。 战争期间下落不明的，下落不明的时间从战争结束之日起计算。;《民事诉讼法》第九十二条　受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。 公告送达，应当在案卷中记明原因和经过。 ; 2．法律拟制 法学上的拟制是：有意地将明知为不同者，等同视之。 (Karl Larenz); 《刑法》第二百六十三条　【抢劫罪】以暴力、胁迫或者其他方法抢劫公私财物的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产：(一)入户抢劫