连续行为犯理论初探_NoRestriction.pdfVIP

和谐社会的刑法现实问题 连续行为犯理论初探 李韧夫+ 陈睿” 行为次数的多寡有时是某些行为罪与非罪的界限，“多次行为”作为构 罪的标准，以客观形式存在着。目前，学界和司法实务界的研究现状还止于 对个罪中“多次行为”中单次行为具体情节认定问题的争论，还没有学者对 “多次行为”进行概括性的表述。 一、 连续行为犯的概念与特征探析 (一)概念 我国刑法及司法解释中有很多关于“多次行为”构成犯罪的规定，如 《中华人民共和国刑法》(以下简称刑法)第201条偷税罪第1款规定：“因 偷税被税务机关给予二次行政处罚又偷税的”，构成偷税罪。刑法第264条盗 窃罪规定：盗窃公私财物，……多次盗窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或 者管制，并处或者单处罚金。刑法第351条第1款第(二)项规定：“经公 安机关处理后又种植的”，成立非法种植毒品原植物罪的基本犯。2001年5 月15日最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物 罪等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第1条第1款第(八)项规 定：“多次非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的”，依 本罪定罪处罚。 1999年9月16日最高人民检察院《关于人民检察院直接受理立案侦查案 件标准的规定(试行)》中规定：“3次以上不移交犯罪案件的，应予立案。” 在定罪推理中，主要考察的是案件事实和刑法规范中罪状的关系，案件 事实是否合于罪状在结果上表明了案件事实行为的罪与非罪。①笔者从相关 规定中抽象、提炼出连续行为犯的概念，连续行为犯是指，“在一定时间内 发生的多次违法行为作为犯罪构成要件的犯罪形态”。 (二)连续行为犯的特征 1．具有法定性 连续行为作为犯罪的构成要件，必须是由法律明文规定的，非法定不能 +吉林大学法学院教授、博士生导师。 ·t吉林大学2004级刑法学专业硕士研究生。 ①陈兴良：《刑法方法论研究》，清华大学出版社2006年版，第330页。 连续行为犯理论初探 人罪。 2．具有复杂犯罪构成的特征 从犯罪构成的内部结构看，连续行为犯的相关条文规定的具体的犯罪构 成包含的不是一个行为，而是两个以上的行为，那么，作为犯罪构成要件的 危害行为包含的不是一个行为，而是两个或两个以上的行为，属于复合的行 为类型。 3．单次行为的非犯罪属性 我国社会治安采取三级制裁体系——刑罚、劳动教养和治安处罚。①在 三级制裁体系中，刑罚是最严厉的制裁手段，一般的违法行为是不纳入刑法 规制范围内的。那么，若干行为复合在一起才受刑罚处罚，那么，单次行为 应具有非犯罪性。在行为人的连续多次行为中，每次行为均不能构成犯罪。 若有一次行为构成犯罪，即可参照刑法相关规定对该次行为直接进行定罪， 其余几次行为则作为量刑情节予以考虑；若有两次以上的行为构成犯罪，则 按照连续犯的相关规定进行量刑，连续行为犯就不可能成为定罪量刑的依据， 这也是连续行为犯与连续犯的本质区别。 4．主观方面绝大多数为故意 下 连续行为犯要求行为具有连续性，而行为的连续性仅是指在特定的时间 段内成立多次，而与连续的故意无关，每次行为均可在独立的意图下进行， 卷 并非是基于同一或概括的故意。在极少数情形下，连续行为犯的主观方面为 Et最高人民检察院《关于人民检察院直接受理立案 过失，如1999年9月16 侦查案件标准的规定(试行)》中规定：“动植物检疫失职，3次以上不检疫 严重影响国家对外经贸关系或者国家声誉的，应予立案。” 5．质与量的统一 在犯罪构成的设置上，既作定性规定又作定量要求是我国刑法的一大特 色。连续行为犯就属于此种类型，表现为违法行为相加达到一定的法定数量， 从而使达到一定量的行为符合一定质(犯罪构成)的要求，使原本不具有刑 事违法性的若干行为复合在一起具备刑事违法性的特征，从而使连续行为构 成犯罪。因此可以说，对于连续行为犯，其罪与非罪的变化不是质的变化， 而是刑罚对其法益