69期人事争议相关法律问题.docVIP

人事争议相关法律问题 【主持人】解答法律问题，普及法律知识，提高运用法律的能力，观众朋友们大家好，欢迎收看《每日解答》。我是主持人岳屾山。今天我们为您请到的是北京岳成律师事务所的杨保全律师来为您做法律解答。杨律师，欢迎你。 【嘉宾】主持人好，观众朋友们，大家好。 【主持人】杨律师，那之前您是经常给我们做一些有关于劳动方面的一些法律解答，那么今天我们主要是集中的把岳成律师事务所网站上面的一些网民们所咨询的涉及到劳动方面的问题，来集中做一个解答。 【嘉宾】恩 好的。 【主持人】有一位朋友是这样问，他说他是在1990年的时候是部队复员以后呢一直是在一家公安局作这种的辅助警。但是当时就没有签订任何的合同，没有劳动合同，也没有聘用合同等等合同都没有签订，一直也没有给他买过任何的保险，那么在去年（2010年）的时候，因为家里的孩子有病，那么单位是作了一个书面的请假，然后又因为家里的老人去世，又电话作了请假，也就是说前后有一共有一个月的时间，他没有去上班。刚开始是孩子生病请假，那会儿是书面的，然后他又老人去世的话又电话请假，但后来这个单位就以他的请假时间过长为由，就不让他再去上班了，也没有说是给发过什么书面的通知或者怎么样，反正就是不让他去上班了。然后这位朋友就到当地的劳动部门去申请仲裁但是劳动部门以事业单位用工不能仲裁为由，不给他做仲裁。那么他说他的问题是：一、单位是否应该为我缴纳养老保险，就是说单位应不应该给他缴纳这个养老保险。第二个问题就是单位是否应该是依照《劳动法》和《劳动合同法》对他进行补偿。第三个问题如果说给予补偿的话应当从什么时候开始计算。那第四个就是说这个仲裁部门，他去申请仲裁嘛，仲裁部门不给他仲裁，他说这种做法是否合法？ 【嘉宾】那么这位朋友的问题呢还是具有代表性的，那在我们日常的咨询当中，还有我们这个咨询论坛当中，类似这个问题也很常见。首先呢我们要分析一下，那这位朋友和单位之间究竟是一个什么关系，因为他提出的这几项请求都是以双方存在劳动关系为前提的。 【主持人】也就是说像什么养老保险呐，这个解除的补偿啊还有仲裁这些是吧。 【嘉宾】对，那么这位朋友在公安局是作协警的工作，那么我们初步判断呢，看样子应该是一个不是公安局正式编制内的人员，不是公务员。可能也不是事业单位人员，可能就是一个编外人员。我们俗常说的编外人员。那么这种国家机关还有事业单位的编外人员呢，他（单位）和劳动者之间是有可能形成劳动关系的。那么根据我们国家《劳动合同法》的相关规定呢，那这种编外人员、工勤人员，那么如果符合劳动关系的构成要件的话。那简单来说，比如说这位劳动者还没有达到退休年龄，单位也是一个合法有效存续的单位，那这是公安局。这个肯定不用说了。 【主持人】也就是说主体 【嘉宾】主体都是符合法律规定的，那这个时候，他们之间就形成了一个劳动关系。那么如果有劳动合同或者有一些协议的话，那这个就很明确了。那要是没有任何协议，像这位朋友说的，那我们可以判断，可以初步下一个结论，他们之间是形成了一个事实上的劳动关系的。那么形成了事实上的劳动关系，那就要完全按照《劳动法》的相关规定来享受各种各样的权利。 【主持人】那也就是说我们这位朋友他和公安局之间是一个劳动关系。 【嘉宾】哎 对 【主持人】那么包括他所问到的这些问题，像养老保险是不是就应该缴纳 【嘉宾】对，那么根据《劳动法》的相关规定呢，那在我们之前的很多次节目当中我们也说了，那么只要劳动者和单位之间存在这种劳动关系，那么用人单位就有法定的义务，而且是强制性的义务，就要为劳动者来缴纳这个社会保险。 【主持人】那其实你提到的是一个缴纳社会保险。他这里边只是提到一个养老保险，但是实际上来讲，我们知道说社会保险里边是包含了“五险一金”的。 【嘉宾】对，那么社会保险里边，就是我们通常所说的“五险一金”，养老保险是其中很重要的一个险种，我们通常说的养老保险、医疗保险、失业保险、工伤保险以及生育保险。养老保险是很多劳动者非常关注的一个保险。而这位朋友呢，也是问道了说，单位应不应该给他找个补缴说养老保险。我们说如果是认定成，刚才我们分析的这种劳动关系的话，那么不但这位劳动者可以要求补缴这么多年的这个养老保险。 【主持人】那其他的那几个也是可以要求补缴的，其他的那几个保险的险种，也应当补缴。 【嘉宾】对。 【主持人】像生育险，但是我们说《社会保险法》是明确的规定，是五险，是需要为劳动者缴纳的社会保险，但是我们也知道说生育保险，就像北京为例的话，没有北京市户口的话，是不给上生育险的。 【嘉宾】嗯，对。这个之前呢，我们也多次谈过，有关于生育保险呢，各地也有不同的规定。像在北京呢，是外籍户籍的人呢，是暂时无法办理生育保险的缴纳的。但是在2007年7月，我们这部《社会保险法》生效之后呢，各地也在调整自己的政策，统一成只要是