定金担保与保证担保竞合放射效探讨.docVIP

定金担保与保证担保竞合的放射效探讨 　　一、定金罚则的放射效起源 　　经B省乙公司经理唐某介绍，A省甲公司与B省丙公司洽谈业务，B省H市李某表示可介绍B省H市—厂商银行(以下简称“工行”)为丙公司履行合同提供担保。2003年10月28日，甲公司与丙公司签订购销进口废纸合同一份，约定：丙公司供给甲公司进口废纸13000吨，单价为每吨6200元，总货款为8060万)元供方于2003年11月20日交货，需方必须在30天内提完货物;需方按供方指定银行开出1300万元人民币现金汇票或半年期银行承兑汇票作为定金，其余货款在提货时再开出半年期承兑汇票或现金汇票，按实际批货批款结算;供方收到需方开出的汇票，必须由供方提供银行担保，并能够确保合同的履行责任;解决纠纷的方法为向需方人民法院起诉;自需方汇票到供方指定银行之日起，本合同生效。合同签订当日，甲公司派员携1300万元银行承兑汇票到H市，要求丙公司提供银行担保后再交付汇票。当天下午，B省H市李某带领甲公司人员到H市下行副行长甘某办公室，甘某指使银行工作人员邓某向甲公司出具了一份盖有H市工行公章及行长卢某私章的保函。保函载明：“甲公司：我行保证贵司与丙公司签订的购销进口废纸合同项下，贵公司所预付的壹仟叁佰万元整人民币定金的安全，我行保证，如果贵司提不到货，我行负责在2003年12月10日退回壹仟叁佰了了元整人民币。如供力‘不能按时供货，我行负责赔偿供方所需赔付需方的违约金。”甲公司拿到保函后，将1300万元银行承兑汇票交给了丙公司，当日丙公司给甲公司出具了收到定金1300万元的收据。同年10月 31日，甲公司与丙公司义签订一份追加购买废纸协议，约定：需方甲公司向供方丙公司另加购废纸1000吨;甲公司预交定金 200万元;协议按双方2003年10月28日合同的内容、条款履行。协议签订的当日，甲公司又付给丙公司200万元，丙公司在出具收据的同时，又交给甲公司一份由B省H市李某联系提供的盖有H市工行公章及行长卢某私章的保证履行该协议的保函。合同约定供货期限届满后，丙公司没有按约供货。2003年11月日，甲公司持保函到H市工行查询时，泫行告知从未㈩具过上：述保函。后根据鉴定结论，证明保函上的“H市工行”印文和“卢某印”均系伪造。当天下午和第二天上午，甲公司和H市工行分别向H市公安局报案，该局以金融诈骗案立案侦查，，此后，经甲公司多次催促，丙公司于2004年1月1日将1400万元银行承兑汇票退给甲公司。余款100万元被B省H市李某、乙公司唐某、丙公司王某私分而无法返还。丙公司尚有100万元定金未返还甲公司。为此，甲公司诉请法院判令1.解除购销合同及追加协议;2.丙公司应双倍返还定金1600万元;3.H市工行对上述债务连带清偿责任;4、诉讼费用由丙公司及H市工行共同负担。另外，本案有关人员甘某、邓某已经被分别追究了刑事责任。 　　对此案的处理有三种意见：(1)甲公司与丙公司签订的购销进口废纸合同及追加购销协议终止履行;丙公司应双倍返还甲公司定金1600万元人民币(扣除已返还定金1400万元);H币工行不承担连带责任，定金罚则的放射效不及于H市工行。(2) H市工行在丙公司不能返还甲公司100万元定金的双倍即人民币200万元的范围内承担赔偿责任，定金罚则的效力射程范围及于H市工行。(3)H市工行在丙公司不能返还甲公司100万元定金及利息损失范围内承担赔偿责任，定金罚则的放射效不及于H市工行。 　　定金担保合同中的定金罚则效力射程范围，即定金罚则的效力射程范围为定金担保合同的双方当事人。而定金担保合同当事人以外的其他性质合同及当事人是否在定金罚则的有效射程之内呢?即定金罚则的放射效力能否及于定金担保合同以外的保证担保合同的双方当事人呢?这个问题清楚与否，是解决本案的关键所在。笔者认为，本案的焦点在于为担保同一债权的受偿，债务人在提供定金担保时，第三人义提供保证，且第三人提供保证无效时，保证人是否承担责任，定金罚则的放射效(其有效射程)是否及于第三人H市工行，即定金罚则的效力范围的适用主体是否及于第三人H市工行，是否对保证人第三人H市工行产生放射效。 　　二、定金担保的放射效阻却 　　1.定金罚则，就是在定金合同生效后，在定金合同约定的条件成就时，进行双倍返还定金或对定金的扣收处罚办法。《担保法》第89条，“给付定金的一方不履行约定的债务，尤权要求返还定金;收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。”这就是定金罚则的具体解释。《合同法》第115条“当事人可以依照《担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的无权要求返还定金;收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。”《民法通则》第89规定“当事人一方在法律规定的