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(国际法彩色笔记121
国际法律责任
本人预测:本章重点是国家的管辖权和国家的主权豁免、国际法上的承认与继承、联合国表决制度、国际责任的构成和新发展以及排除国际责任的事由,本章是重点章,重点把握。
国际法主体
国家主权豁免
国家主权豁免——是指国家的行为及其财产不受或免受他国(法院)管辖,主要表现在司法豁免方面,但国际法明确规定不得豁免的情况除外
国家豁免权的放弃——国家可以放弃豁免权,这是国家的一种主权行为,但这种放弃必须是自愿、特定和明确的,包括两种形式:
明示放弃
默示放弃——通过在外国法院的与特定诉讼直接有关的积极的行为,表示其放弃豁免而接受法院管辖,包括①国家作为原告在外国法院提起诉讼、②正式出庭应诉、③提起反诉,或④作为诉讼利害关系人介入特定诉讼等
国家在外国领土内从事商业行为本身不意味着豁免的放弃。
国家对于管辖豁免的放弃,并不意味着对执行豁免的放弃。执行豁免的放弃必须另行明示作出。
国际法上的承认与继承
国际法上的承认
含义——一般是指既存国家对于新国家、新政府或其他事态的出现,以一定的方式表示接受同时表明愿意与其发展正常关系的政治法律行为。
承认的特征
承认的主体包括现存国家和政府间国际组织,承认的对象除了新国家和新政府外(承认新国家和新政府区分的标志在承认的对象是否有领土变更),还可包括交战团体和叛乱团体
承认是承认者对被承认者出现这一事实作出的单方面的行为
承认是一项政治法律行为
承认的表示形式——包括明示承认和默示承认〔如①与之建立正式外交关系(以互设使馆为标志)、②与承认对象缔结政治性条约、③正式接受领事;④正式投票支持参加仅对国家开放的国际组织〕
下列行为一般不构成默示承认:
共同参加多边国际会议或国际条约
建立非官方或非完全外交性质的某种机构
某些级别和范围的官员接触
法律承认和事实承认
法律承认——指认定被承认者作为法律的正式人格的存在,表明承认者愿意与被承认者发展全面正常的关系,带来全面而广泛的法律效果。这种承认是正式的,不可撤销的,法律上的承认原则上具有溯及力,溯及到新国家、新政府成立时
事实承认——主要存在于英美的外交实践中,是为了处理既需要与某个对象进行某种交往又不愿或不宜与其进行全面正式交往的情况,产生的一种权宜做法。这种承认是不完全、非正式、暂时的、可撤销的
新国家的承认和新政府的承认
新国家的承认
新国家产生的四种情况:
独立(仅指摆脱殖民统治的独立)
合并
分立
分离
承认本身并非新国家成为国际法主体的条件。
新政府的承认——一般应遵循“有效统治原则”,即新政府应有效控制本国领土并行使国家权利
国际法上的继承
含义——国际法上的继承是指在某些特定情况下,国际法上的权利义务由一个承受者转移给另一个承受者所发生的法律关系。包括国家继承、政府继承和国际组织的继承。主要是国家继承。
国家继承——是指由于领土变更的事实,导致国际法上的权利义务在相关国家间的转移而发生的法律关系。领土发生变更是国家继承的前提
条约的继承
与领土有关的“非人身性条约”,如有关领土边界、河流交通、水利灌溉等条约,可以继承
与国际法主体人格有关的所谓“人身性条约”以及政治性的条约,如和平友好、同盟互助、共同防御等条约,一般不予继承
国家财产的继承
对于不动产,一般随领土一并转移给继承国;凡是与所涉领土生存或活动有关的国家动产,不论其所处地理位置,都应转发继承国。
国家债务的继承
包括国家整体所负的债务(国债),也包括以国家的名义承担而事实上仅用于国内某个地方的债务(地方化债务),区别在于举债主体是中央政府还是地方政府。
国家档案的继承
有协议的从协议,无协议的从领土实际生存原则(随与其有最密切联系的领土一并转属继承)
联合国体系
安全理事会
安理会由15个理事国组成,其中中、法、俄、英、美五国为常任理事国
安理会表决采取每一理事国一票制
对于程序性事项决议的表决采取9个同意票即可通过
对于非程序性事项或称实质性事项的决议表决,要求包括全体常任理事国在内的9个同意票,这也称为“大国一致原则”(否决仅指否决本身,不包括弃权或缺席)
对一事项是否为程序性事项进行表决时,同样要遵从“大国一致原则”。由此,常任理事国在安理会表决中的权利也被称为“双重否决权”
否决权制度是安理会表决制度的核心
安理会的重要职权(权力仅限于和平与安全方面,唯一有权采取行动的机构)
国际责任的构成和形式
国际责任的构成
归责原则
传统国际法采取过错责任原则
现代国际法倾向于引进和采取无过错责任原则
国家不当行为的要件
国家不当行为指国家违反国际法义务的行为。
归因于国家,包括:
国家机关的行为
经授权行使政府权利的其他实体的行为
实际上代表国家行事的人的行为
别国或国际组织交与一国支配的机关的行为
上述可归因于国家行为的国家机关和国家授权人员的行为,一
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