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我国关联企业资产转移行为的现状分析 　　【摘要】当前我国正处于经济发展转轨的大浪潮下，随着市场竞争的日益激化，关联企业资产转移行为的出现成为一种必然的趋势且已经大量出现在国内市场中。其多发生在上市公司与其控制公司或者与控制公司下属的其他子公司之间。关联企业资产转移行为的出现一方面给我国市场经济注入了新的力量，在一定程度上促进了我国经济的发展；另一方面也给我国现行公司法律制度带来了挑战，主要表现在以下几个方面：平衡控股股东权利、信息公开、表决权排除制度和瑕疵决议等。 　　【关键词】关联企业资产转移行为；控股股东；缺陷 　　中图分类号：D92 文献标识码A： 文章编号：1006-0278（2014）01-040-02 　　一、我国关联企业资产转移行为的现状分析 　　关联企业资产转移行为在我国经济发展的转型期中普遍存在，其多发生在上市公司与其控制公司或者与控制公司下属的其他子公司之间。到目前为止，我国关联企业资产转移行为在方式上从资产转让发展到资产置换，抑或在转移对象上从有形资产发展到无形资产，总之，关联企业资产转移行为种类繁多、愈演愈烈。 　　（一）关联企业资产转移行为普遍存在 　　近几年来，我国沪深两市中上市公司发生资产转移行为的数目和金额都远远超过世界上其他国家的证券市场，这种现象在证券行业是比较罕见的。中国证券报对2006年至2011年沪深两市所有A股上市公司资产转移的数据进行了描述性分析，得出了以下结论：关联企业资产转移主要集中于抵押担保、货物交易和资金交易，其中上市公司与其控制公司为行为主体的占到了40%以上。中国证监会曾对1275家上市公司进行普查，发现有867家公司存在控制股东侵占上市公司钱款的现象，占款总额高达近1000亿元。控制股东掌控股东会决议，操纵董事会执行，使上市公司及中小股东的利益难以得到有效的保障。 　　（二）关联企业资产转移行为形式多样 　　关联企业资产转移行为频频出现，并主要表现为以下几种形式：1.控制公司占用公司资金以及无偿拖欠公司货款，例如2008年三九药业有限公司占用上市公司资产总价值超过10亿元，最终导致该上市公司资产债务重组；2.控制公司与公司进行不公平的资产交易，例如2011年公司与公司控股股东振东实业的全资子公司振东五和健康食品有限公司实际发生了日常关联交易仅为29.16.万元，而公司却向振东五和预付650万元，在冲抵部分债务后，资金数额仍然相差巨大；3.控股公司的债务与公司债权抵消等，例如2008年河北承德露露股份有限责任公司将其从属公司露露集团所有的价值约合人民币3亿元的专利债权冲抵自身债务，造成了露露集团中小股东的巨大损失。 　　二、关联企业资产转移行为公司法规制的缺陷 　　（一）缺乏对关联企业控股股东滥用控制权行为的有效约束 　　理论上讲，股权结构的集中无疑能够使公司营运监控的更有效率，但恰恰这一利好面是以增加控股股东滥用权力的风险为代价的。因此，基于我国的基本国情，关联企业控股股东控制权滥用行为可以从以下两个方面进行分析： 　　一方面，国有企业股份制改革上市时的设计缺陷，为权利滥用埋下了伏笔。我国的企业集团与其治下的上市公司的关系是比较特殊的。在沪深两市发展初期，大多数国企基本上是整体上市，后来由于上海石化等企业“包袱”过重，经营业绩上不去，被认为是教训。因此，从那以后的不少上市公司就选择优质资产，例如拿出一个车间或者是生产线上市，但是，由此也带来了很多负面效应。1.治理结构缺陷。我国的大多数由国企改制而来的上市公司都是“一股独大”，治理结构完全被集团公司控制，缺乏自由意志，在这点上与公司法的基本理念是相违背。以上市公司为例，不少上市公司实际上是不具备生产经营能力的，除了具体的生产环节，供应和销售均需要通过控股股东的操纵来完成。上市公司的辉煌与沉沦绝大部分原因不在于经营，而在于控制股东利润操纵和盘剥的轻重缓急。这种局部上市和利润扶持曾造就了我国证券市场上的一些绩优股，但实际上“做”出来的业绩是禁不起实践的考验的，相当一部分上市公司的兴衰便是佐证。2.不适时宜的人事机制。公司（企业）自身是不具备像自然人那样的固定意识和意志的。集团公司作为控股股东，控制权行使是否得当在很大程度上是由公司经理人员和管理人员的个人行为决定的。在我国股份公司中由于国有股的绝对地位，多数企业负责人是由国家直接委派的，奖惩制度并不直接与经营业绩挂钩，因此，这些经理人员和管理人员的种种短期行为以及慷公司之慨，获自身之利的行为大量存在于现实生活之中。可见，这样的人事机制实际上是给控股股东控制权滥用埋下了重大的隐患。例如笔者身边的四川某钢铁集团，企业内部的高层管理人员大多是地方政府直接任命，无论企业的经营状况是亏损还是盈利，这部分人都拿着相差不大的年薪。在制度设计上，就决定了整