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精讲班第14讲讲义 合同生效 7.3.3合同的生效 1.合同生效的概念 合同成立是合同生效的前提。 2.合同生效的要件 （1）当事人必须具有相应的民事行为能力； （2）当事人意思表示真实； （3）合同标的合法，即当事人签订的合同不违反法律和社会公共利益； （4）合同标的须确定和可能。 3.合同成立和生效的关系 合同成立是指合同订立过程的结束。合同生效是指已经成立的合同具有法律约束力。合同成立是合同生效的前提。 合同成立和生效的区别： （1）构成要件不同 （2）性质不同。合同成立主要是事实问题。合同生效主要是法律评价问题。 4.无效合同 导致合同无效的原因包括： （1）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （2）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （3）以合法形式掩盖非法目的； （4）损害社会公众利益； （5）违反法律、行政法规的强制性规定。 无效的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力，其他部分仍然有效。 5.可撤销的合同 可撤销合同的类型： （1）因重大误解订立的合同。 （2）显失公平的合同。 （3）因欺诈而订立的合同。 （4）因胁迫而订立的合同。 （5）乘人之危的合同。 对于可撤销的合同，有变更和撤销两种救济方法。 6.效力未定的合同 效力未定的合同是指合同订立后尚未生效，须权利人追认才能生效的合同。 7.3.4合同的履行 1.合同履行的原则 （1）实际履行原则 （2）全面履行原则 （3）协作履行原则 （4）诚实信用原则 （5）情势变更原则 2.合同履行中的抗辩权 抗辩权是指债权人行使债权时，债务人根据法定事由，对抗债权人行使请求权的权利。 不安抗辩权是指在合同成立以后，后履行一方当事人财产状况恶化，有可能不能履行其债务，可能危及先履行一方当事人债权的实现时，应先为给付的一方在对方未提供担保前，中止履行自己的债务的制度。 3.代位权 代位权是指当债务人怠于行使其对第三人享有的到期债权而有害于债权人债权时，债权人可以以自己的名义代位行使债务的权利。但该债权专属于债务人自身的除外。 4.撤销权 债权人的撤销权，是指当债务人放弃对第三人的债权、实施无偿转让财产的行为或者债务人以明显不合理的低价转让财产，而有害于债权人的债权时，债权人可以依法请求人民法院撤销债务人所实施的行为。 撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起一年内行使。自债务人的行为发生之日起五年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。 7.3.5违约责任 1.违约责任的概念 2.违约责任的承担形式 （1）违约金责任； （2）赔偿损失； （3）强制履行； （4）定金责任； （5）采取补救措施。 第八章　商事法律基本规定 8.1公司法律制度 8.1.1《公司法》概述 2004年，由国务院法制办正式启动《公司法》的修改，2005年2月第一次全国人大常委会审议，10月27日第三次审议时通过，修改后的《公司法》2006年1月1日开始实施。新《公司法》共二百一十九条。 我国《公司法》主要以股东承担责任的范围和形式、股东人数的多少将公司分为有限责任公司和股份有限公司两类。国有独资公司是一类特殊的有限责任公司。 8.1.2公司设立制度 公司设立是指公司发起人为促进公司成立并取得法人资格，依照法律规定的条件和程序所必须完成的一系列法律行为的总称。 设立公司必须履行公司设立的程序。 8.1.3公司资本制度 公司资本，是股东为达到公司目的所实施的财产出资的总额。我国公司资本制度的特点是： （1）资本法定。 （2）强调公司必须有相当的财产与其资本总额相维持。 （3）强调公司资本不得任意变更。 8.1.4公司的组织机构 1．股东大会 2．董事会 3．公司经理 4．监事会 8.1.5公司终止制度 公司因破产或解散而导致终止，丧失其企业法人资格。公司终止主要有两种情形： （1）公司破产 （2）公司解散 ①公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现时； ②股东会或股东大会决议解散； ③因公司合并或者分立需要解散的； ④公司违反法律、行政法规被依法吊销营业执照/责令关闭或被撤销以及人们法院予以解散的，应当解散。 上述解散情形出现时，除公司合并、分立免于清算外，公司均必须进行清算，清理债券债务。 8.2破产法律制度 8.2.1《破产法》概述 2006年8月27日，第十届全国人民代表大会常务委员会第二十三次会议表决通过了《中华人民共和国企业破产法》，该法共十二章一百三十六条，2007年6月1日起施行。 8.2.2《破产法》的实体性规定 1.关于破产能力 破产能力是民事主体依法被宣告破产的资格。 2.关于破产原因 3.关于逾期申报债权的法律后果 《破产法》第四十五条规定，债权申报期限自人民法院发布受理破产申请公告之日起计算，最短不得少于三十日，最长不得超过三