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(法理学第二讲
第二讲:法的基本范畴
范畴指概括性大的概念,包含了许多法的问题。
法的基本范畴包括:法的要素、法的渊源、法的体系、法的分类与法系、法律关系、法律解释、法律责任七个方面的法的范畴--了解法理学最基本的知识。
一、法的要素 ◆法的要素指每一部法包含的组成部分。包括:法律规则、法律原则、法律概念三部分。其中,法律规则是核心,是最主要部分。
1.法律原则:
什么叫法律原则(法律规范):简言之,指由国家规定的人们的行为规则。
(法言法语)指国家制定或认可的,由国家强制力保证实施的,体现统治阶级意志的,特殊的行为规则。
与法的定义类似:(法体现统治阶级利益)法律规则的总和即构成法,是法的组成细胞。这就是法律规范的定义。国家制定或认可的行为规则,就叫法律规则。
2.法律规则的构成要素:这要复杂一点。必然涉及几个问题:涉及国家为什么要规定规则,在什么条件下适用?涉及如何规定人们的行为规则?涉及法律规则规定后,人们遵守或违反的结果是什么?
第一涉及国家为什么要规定规则,在什么条件下适用;第二涉及如何规定人们的行为规则;第三涉及法律规则规定后,人们遵守或违反的结果是什么。
有的学者认为,法律规则涉及以上三个问题,即涉及法律规则的假定(条件)、处理、制裁,由这三个要素组成。也有学者认为,法律规则只涉及二个要素,即行为模式(人们如何行为)、法律后果(制裁和保护)。不要假定。后果除了制裁还有保护。两种后果而不是一种后果。一种肯定一种否定。多数学者主张两要素论。即行为模式(人们如何行为)、法律后果(制裁和保护)。法律规则由两要素组成。
从逻辑上说,法律规则的两要素必须完备的,即既要现定人们如何行为,也要规定法律后果。否则就不完备。不规定法律后果的法就不起作用。如不处罚就没有作用。所以既要现定人们如何行为,也要规定法律后果。这样的法才是完整的法。从逻辑推理讲,必然要有这两个要素。但从实际上说,在很多法律中并不规定法律后果。如宪法,没有规定后果,而是在其它法律中规定。
即两要素(或三要素)并不一定在某一部法律文件中俱全。刑法比较典型。 宪法的法律后果在其它法律中规定。
(3)法律规则的分类:
A(最主要的分类)按行为模式来划分,分为:
授权性的法律规则:凡是规定人们可以从事某种行为的规则
义务性的法律规则:凡是规定人们必须从事某行为的规则
任何法律都是规定权利或义务的。要么规定权利,要么规定义务。法律或者是权利性的,或者是义务性的。规定可以从事某种行为的规则叫授权性规则,规定必须从事某种行为的规则叫义务性规则。
必须包含两层意思,即
应该这样做――命令性规则
不得这样做――禁止性规则
以上是最主要的分类。
特殊情况:某些规则既包含权利也包含义务,在法学上称权利和义务复合性规则或权义规则。
例:
如宪法规定受教育权,同时也是义务;(必须接受教育)
如关于职权的规定,既是权利又包含义务;如监护权等。既是权利又是义务。
这种是基本的分类。
B按法律规则的内容确定性程度不同,可以分为:
确定性规则:规定的内容具体明确,不需其他法律来说明。
非确定性规则:又可分为委任性规则、准用性规则。
委任性规则:法律规则没有具体规定规则,但可以委托某一机关去做。
如宪法规定各省市自治区的人大及其常委会可以制定地方性法规。
如治安管理处罚条例规定,治安处罚具体实施办法由国院务具体规
定。这是委任性规则。
准用性规则:法律规则,没有具体规定,但准许引用其他法律来适用。
如煤炭法规定,对发生事故追究刑事责任问题可比照刑法第187条规定。准用性规则:法律规则,没有具体规定,但准许引用其他法律来适用。如煤炭法规定,对发生事故追究刑事责任问题可比照刑法第187条规定。这样的规则叫准用性规则。非确定性规则分为委任性规则、准用性规则。
C按法律规则的效力的强弱程度不同可以分为:强行性规则(大多数的法律)和任意性规则。
强行性规则:法律规则规定的权利义务,明确具体不得以任何方式加以更改。
任意性规则:指法律规则规定公民可以自行确定权利、义务。
如民法,经济法、婚姻法等有关规定。
如
婚姻法规定,男女双方结婚后,男方可成为女方家庭成员,女方也可
成为男方家庭成员。
这样自行确定的规则是任意性规则。
孩子可以随父姓,也可以随母姓。
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