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法理学 主 编 朱景文 副主编 张志铭 朱力宇 范 愉 撰稿人 （以撰写章节先后为序） 朱景文 杨晓青 张志铭 朱力宇 张曙光 冯玉军 叶传星 范 愉 中国人民大学出版社 第五篇 法的创制 第十六章 法的制定 关键术语 法的制定 法的形成 立法制度 立法主体 立法体制 立法程序 立法技术立法的指导思想 立法的原则 第一节 法的制定与法的形成 一、法的制定的概念和特点 法的制定，是指有关国家机关在其法定的职权范围内，依照法定程序制订、修改、补充和废止规范性文件的活动，即广义的立法活动。 1.法的制定是国家的专有活动，是国家机关进行活动的法律形式之一。 2.法的制定是国家机关依照法定程序进行的活动。 3.法的制定是制订、修改、补充和废止规范性文件的活动。 二、法的制定的分类 1.根据国家机关的性质的不同，可分为国家权力机关的立法和国家行政机关的立法。 第二节 立法制度 一、立法制度概述 立法制度，是一个国家政治法律制度的重要组成部分，广义的立法制度包括立法主体、立法体制、立法程序和立法技术等内容。 二、立法主体 第一，法的制定是国家的专有活动 第二，法的制定不是任何国家机关都可以进行的 第三，应当注意组成国家机关的个人和国家机关之间的联系与区别 第四，应当注意参与立法者和立法主体之间的联系与区别 三、立法体制 立法体制是关于法的制定权限即立法权限划分的制度，是一个国家立法制度的重要组成部分。 第三节 立法的指导思想和原则 一、立法的指导思想和原则概述 第一，立法的指导思想和立法的原则的关系问题。 第二，立法的原则和社会主义法的基本原则的关系问题。 第三，立法的原则和各部门法的原则的关系问题。 二、我国立法的指导思想 1.关于立法与以经济建设为中心 2.关于立法与坚持四项基本原则 3.关于立法与坚持改革开放 材料分析题 萨维尼认为法既不是理性的产物，也不是人的意志的产物。法同民族语言一样有自己产生和发展的历史。法律是民族意识的有机产物，是自然而然逐渐形成的。萨维尼指出，在每个民族中，逐渐形成了一些传统和习惯，而通过不断适用这些传统和习惯，它们便逐渐形成了法律规则。简言之，法律起源于习惯，习惯是法律最初的不成熟的表现形式。萨维尼在《论当代立法和法理学的使命》中指出，“有文字记载的历史初期，法律如同一个民族所特有的语言、生活方式和素质一样，就具有一种固定的性质。这些现象不是分离地存在着，而是一个民族特有的机能和习性，在本质上不可分割地联系在一起，具有我们看到的明显的属性。 参考答案 法的形成，是指新的法律规范逐步产生、发展，直至最后被纳入一个国家的法律体系的过程。按照马克思主义法学的观点，法是由一定的物质生活条件决定的被奉为法律的统治阶级意志的体现。因此，从本质上看，法的形成就是统治阶级在其物质生活条件的决定下，在经济、政治、文化等各种活动中，将自己的利益和意志转化为法律意识和法律上的要求，并且通过国家的创制法的活动，上升为法律规范和国家意志的过程。???? 规则和制度的形成过程，到底是自发的还是自觉的，不同的人有不同的回答。萨维尼认为法律是民族精神逐步进化的结果，从而法律的形成就是自发的，所以，萨维尼极力推崇习惯法。哈耶克也比较重视自生自发的秩序，强调进化理性主义的规则制度构建。 第十七章 法的渊源 关键术语 法的渊源 法的形式渊源 法的效力渊源 制定法 习惯法 判例法 学说法理 规范性法律文件 宪法 法律 基本法律 基本法律以外的法律 行政法规地方性法规 部门规章 地方政府规章 自治条例 单行条例 特别行政区的法律渊源 国际条约 规范性文件系统化 法律汇编 法典编纂 法规清理判例 遵循先例 第一节 法的渊源的概念和种类 一、“法的渊源”一词的不同含义 二、法学研究中“法的渊源”一词的专有含义 作为专门术语，“法的渊源”这一概念在法学研究，特别是立法学研究中有特定含义，它是指法的效力来源，包括法的创制方式和法律规范的外部表现形式 三、法的渊源的分类 （一）制定法 （二）判例法 （三）习惯法 （四）学说和法理 第二节 中国社会主义法的渊源 一、当代中国社会主义法的渊源的一般特点 1.当代中国法的渊源主要由以宪法为核心的各种制定法构成。 2.法律规范制定机关和规范性文件的多样性。 3.在“一国两制”的格局下，特别行政区法的渊源将作为我国社会