[山东政法学院公司法自考第二章讲义.doc

第三章 公司法设立 第一节 公司设立的概述 第二节 公司设立的条件和程序 第三节 公司发起人 第四节 公司章程 第五节 公司设立登记 第一节 公司设立的概述 一.公司设立的定义与性质 公司设立是指为使公司成立,取得公司法人资格而依据法定程序进行的一系列法律行为的总称. 公司设立包括发起、筹建到成立的整个过程。 关于公司设立的性质,学界大致存在三种学说: 合伙契约说:学者认为公司设立是出于各股东的合意,其决议和章程对合意各方都具有约束力,因此公司设立行为是一种合伙契约行为. 单独行为说:学者认为公司的设立是各股东之间以组织公司为目的的个别单独行为的联合. 共同行为说:多数学者主张设立是两人以上为了共同目的所进行的一致行为或共同行为. 名词解释：公司设立 （05.1） 二.公司设立的原则 公司设立的原则在不同的历史时期是不同的,总的趋势是设立的限制条件越来越少,公司设立从禁止、限制主义走向自由主义。 一般认为公司的设立原则有以下几种: (1)自由设立主义:公司的设立完全听凭当事人的自由,国家不加任何干预或限制 (2)特许主义:公司的设立需要王室或议会通过颁发专门的法令予以特别许可 (3)核准主义:又称为许可主义或审批主义,公司设立除具备法定之一般要件外,还须经政府行政主管机关审查批准.核准主义最初为法、德等国采用.主要适用特殊类型的公司。 (4)准则主义:又称登记主义,指公司法事先规定公司设立的要件并将这些要件作为设立公司的指导原则,任何人只要符合此种原则要求,具备公司法所规定的最低条件即可设立公司.准则主义又经历了由单纯准则主义到严格准则主义两个阶段. 我国公司法颁布之前实行的是严格的核准主义原则,公司法颁布以后,实行的是准则主义和核准主义相结合原则. 按我国《公司法》的规定，除法律另有规定外，设立公司采取的一般原则是（ ）(11.1) A.自由主义 B.特许主义 C.准则主义 D.核准主义 我国《公司法》奉行的设立原则是（ ）(08.10) A．准则主义?? ?? B．核准主义?? C．准则主义和核准主义相结合 D．准则主义和特许主义相结合 我国公司设立的原则是( )。(05.1) A.自由设立主义 B.核准主义 C.核准主义与准则主义结合 D.登记主义 三.公司设立的方式 公司设立的方式可以分为以下两种: 1.发起设立:又称单纯设立,指发起人认购公司应发行的全部资本而设立公司的方式。 2.募集设立:指由发起人认购公司应发行股份的一部分,其余股份向社会公开募集或者向特定对象募集而设立的公司行为。 募集设立的主要特征: 1.向社会公开募集或向特定对象募集股份. 2.募股的顺序是先由发起人认购部分股份,然后余下部分由社会公众或特定对象认购 3.与发起设立相比,募集设立直接影响社会公众利益,法律对此规定的程序严格且复杂. 下列关于公司设立方式的表述，正确的有（）（08.10） A．发起设立只适用于有限责任公司，不适用于股份有限公司 B．发起设立既适用于有限责任公司，也适用于股份有限公司 C．募集设立只适用于股份有限公司，不适用于有限责任公司 D．募集设立既适用于股份有限公司，也适用于有限责任公司 E．各种公司都可以自由选择发起设立或募集设立方式 判断：有限责任公司的设立，既可以采取发起设立方式，也可以采取募集设立方式。（ ）（08.1） 我国公司法规定的公司设立的方式有( )。(05.1) A.特许设立 B.发起设立 C.集资设立 D.核准设立 E.募集设立 公司设立的方式可分为( )(04.10) A.自由设立和特许设立 B.发起设立和募集设立 C.核准设立和准则设立 D.协议设立和审批设立 募集设立是( )（01.1） A.公司设立的一种方式 B.公司设立的一项原则 C.股份有限公司设立的一种方式 D.有限责任公司设立的一种方式 四.公司设立与成立的区别 (1)行为性质不同。公司设立是发起人依照法定条件和程序所进行的创立行为，其性质属于民事行为。公司成立主要是由发起人的设立行为引发政府主管机关核准的行政行为，公司成立是设立行为追求的目标和结果。 (2)行为效力不同。公司设立是公司成立的前提，但公司设立并不必然导致公司成立。公司虽然完成全部设立行为，但在未取得政府许可，发给营业执照前公司仍然不能成立，不能享有权利能力和行为能力，不能以自己的名义对外交易。公司一旦成立，即取得独立的民事主体地位。 (3)行为主体不同。公