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2009年冲刺阶段民法讲义 王利 第一编 总则 一、民事法律关系（注意区分是否是民事法律关系） 1.法律关系的含义与特征 法律关系与好意施惠关系 （1）好意施惠：指基于好意而实施某项惠及他人的行为，又称为情谊行为。 （2）好意施惠关系与法律关系的区分。 A：约定。君子协定。 B：是否有偿。好意同乘例子；到站叫醒例子；带路例子。 C：典型例子。火车到站叫醒；邀请参加宴会；约会；顺便帮同学带份早餐；好意同乘；代为投寄信件。 （3）好意施惠关系的效果。 A：没有合同关系。 B：可能产生侵权行为之债。 2.民事法律关系的要素 3.民事权利的分类 特别是支配权、请求权、形成权、抗辩权（与时效制度相结合考察） 二、监护 （一）监护人的确定 1.未成年人（包括患有精神病的未成年人）的监护 《民法通则》第16条：未成年人的父母是未成年人的监护人。 未成年人的父母已经死亡或者没有监护能力的，由下列人员中有监护能力的人担任监护人： （一）祖父母、外祖父母； （二）兄、姐； （三）关系密切的其他亲属、朋友愿意承担监护责任，经未成年人的父、母的所在单位或者未成年人住所地的居民委员会、村民委员会同意的。 对担任监护人有争议的，由未成年人的父、母的所在单位或者未成年人住所地的居民委员会、村民委员会在近亲属中指定。对指定不服提起诉讼的，由人民法院裁决。 没有第一款、第二款规定的监护人的，由未成年人的父、母的所在单位或者未成年人住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门担任监护人。 2.精神病人的监护 《民法通则》第17条：无民事行为能力或者限制民事行为能力的精神病人，由下列人员担任监护人： （一）配偶； （二）父母； （三）成年子女； （四）其他近亲属； （五）关系密切的其他亲属、朋友愿意承担监护责任，经精神病人的所在单位或者住所地的居民委员会、村民委员会同意的。 对担任监护人有争议的，由精神病人的所在单位或者住所地的居民委员会、村民委员会在近亲属中指定。对指定不服提起诉讼的，由人民法院裁决。没有第一款规定的监护人的，由精神病人的所在单位或者住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门担任监护人。 （二）监护人的指定 具有法定监护资格的人对担任监护人有争议的，应由有关单位在被监护人的近亲属中指定监护人。对此须注意以下几点： a、指定监护的事由。指定监护发生的前提是具有法定监护资格的人对担任监护人有争议：或是争先恐后都主张担任监护人，或是互相推诿都不愿意担任监护人。 b、指定权人。拥有监护指定权是有关单位，这可分为两种情况：若被监护人是未成年人，则由未成年人的父、母的所在单位或者未成年人住所地的居民委员会、村民委员会指定；若被监护人是成年的精神病人，则由精神病人的所在单位或者住所地的居民委员会、村民委员会指定。 对于担任监护人有争议的，应由有关组织予以指定。未经指定而向人民法院起诉的，人民法院不予受理。 c、被指定人。有关单位只能指定未成年人或精神病人的近亲属（配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女）为监护人。 d、指定监护的进行。有关组织指定监护人，以书面或者口头通知了被指定人的，应当认定指定成立。被指定人不服的，应当在接到通知的次日起三十日内向人民法院起诉。逾期起诉的，按变更监护关系处理。 监护人被指定后，不得自行变更。擅自变更的，由原被指定的监护人和变更后的监护人承担监护责任。 e、指定监护的救济。被指定人对指定不服提起诉讼的，人民法院应当依法作出维持或者撤销指定监护人的判决。如果判决是撤销原指定的，可以同时另行指定监护人。人民法院指定监护人时，被监护人有识别能力的，应视情况征求被监护人的意见。 （三）委托监护 《民通意见》第22条：监护人可以将监护职责部分或者全部委托给他人。因被监护人的侵权行为需要承担民事责任的，应当由监护人承担，但另有约定的除外；被委托人确有过错的，负连带责任。 （四）监护人的职责 《民法通则》第18条：监护人应当履行监护职责，保护被监护人的人身、财产及其他合法权益，除为被监护人的利益外，不得处理被监护人的财产。 监护人依法履行监护的权利，受法律保护。 监护人不履行监护职责或者侵害被监护人的合法权益的，应当承担责任；给被监护人造成财产损失的，应当赔偿损失。人民法院可以根据有关人员或者有关单位的申请，撤销监护人的资格。 （五）监护的取消 夫妻离婚后，与子女共同生活的一方无权取消对方对该子女的监护权；但是，未与该子女共同生活的一方，对该子女有犯罪行为、虐待行为或者对该子女明显不利的，人民法院认为可以取消的除外。 夫妻离婚后，未成年子女侵害他人权益的，同该子女共同生活的一方应当承担民事责任；如果独立承担民事责任确有困难的，可以责令未与该子女共同生活的一方共同承担民事责任。 三、宣告失踪 （1）财产代管人的确定