国际私法第14章继承的法律适用(免费阅读).pptVIP

* 第十四章 继承的法律冲突法 一、 法定继承的法律适用 （一）法定继承的法律适用制度 1.区别制和同一制 区别制主要是受法则区别说的影响，为英美以及若干大陆法国家所采用。我国也是采用区别制的国家。同一制也称单一制，以罗马法中的总括继承为理论依据，现已有不少国家采用同一制。 ??? 同一制与区别制的根本分歧在于不动产继承的法律适用问题。为了协调两者的对立，有些国家如日本等在继承问题上，接受反致。另外，瑞士法在限定范围内允许被继承人选择继承的准据法，即允许当事人意思自治。 2.以属人法为主，兼采用财产所在地法?? （二）继承准据法的适用范围?? 1.继承的开始。 2.继承人。 3.继承的财产。遗产的构成以及遗产的移转问题适用继承的准据法。 4.继承份额、特留份。 5.继承的承认与放弃。 6.遗嘱的执行。 （三） 我国关于继承准据法的规定 我国关于遗产的继承采用分别制，相关法律规定： ??1. 我国《继承法》第36条规定： 中国公民继承在中华人民共和国境外的遗产或者继承在中国境内的外国人的遗产，以及外国人继承在中国境内的遗产或继承中国公民在中华人民共和国境外的遗产，动产适用被继承人住所地法律，不动产适用不动产所在地法律。根据最高人民法院的解释，被继承人住所地法系指被继承人生前最后住所地法。?2.《民法通则》第149条规定：“遗产的法定继承，动产适用被继承人死亡时的住所地法律，不动产适用不动产所在地法律。” 3.《草案》71条： 遗产的法定继承，动产适用被继承人死亡时住所地法律或者经常居住地法律，不动产适用不动产所在地法律。 二、 遗嘱的法律适用 （一） 立遗嘱能力的法律适用 1.遗嘱能力的法律冲突: 2.遗嘱能力的法律适用: ??? 关于立遗嘱能力问题的法律冲突，一般认为应适用当事人的属人法。但一些国家采用立遗嘱人的本国法，另一些国家采用立遗嘱人的习惯居所或住所地法。如依其属人法无行为能力,而依行为地法有行为能力,则适用行为地法。此外有些国家规定，对在本国境内的不动产立遗嘱的能力要求适用不动产所在地法。 如果立遗嘱时与死亡时的属人法不一致，即当事人的本国法或住所地法发生改变时，在立法中一般规定适用被继承人立遗嘱时的属人法。而美国一些州适用被继承人死亡时的住所法，奥地利则采取结果选择方法。 《草案 》72条：立遗嘱能力，适用立遗嘱人立遗嘱时的本国法律、住所地法律或者经常居住地法律。 依前款规定，如果立遗嘱人无立遗嘱能力，而依照立遗嘱行为地法律有立遗嘱能力，视为有立遗嘱能力。 （二）遗嘱方式的法律适用-- 1.遗嘱方式的法律冲突： 2.关于遗嘱方式的有效性，一些国家不区分动产与不动产，统一规定应适用的法律，一般采用属人法和行为地法为准据法；而另一些国家则区分动产与不动产分别规定应适用的法律，即不动产遗嘱方式适用不动产所在地法，动产遗嘱方式适用的法律则比较灵活。 3.1961年海牙《遗嘱处分方式法律冲突公约》规定：不动产遗嘱方式，依财产所在地法律；动产遗嘱方式，可依下列任一法律：遗嘱地法、遗嘱时或死亡时本国法、住所地法或惯常居所地法 目前，普遍的观点是对遗嘱方式的准据法采取放宽灵活的态度。1961年订立，1967年生效的海牙《遗嘱处分方式法律冲突公约》集中反映了这一趋势。如我国《草案》73条： 遗嘱方式符合下列法律之一的，即为有效：1. 立遗嘱人立遗嘱时的行为地法律；2. 立遗嘱人立遗嘱时或者死亡时的本国法律；3. 立遗嘱人立遗嘱时或者死亡时的住所地法律；4. 立遗嘱人立遗嘱时或者死亡时的经常居住地法律。涉及不动产的，适用不动产所在地法律。 （三）遗嘱解释的法律适用??? 一般认为遗嘱解释应受遗嘱实质要件准据法的支配。（四） 遗嘱撤销的法律适用??? 对于遗嘱撤销的准据法，许多国家的立法作了明确规定。日本法规定，遗嘱的取消依取消时遗嘱人的本国法。原联邦德国规定遗嘱撤销依支配继承关系的法律，通常情况下为死者死亡时的本国法。在英国和美国，遗嘱撤销由于撤销情况的不同而适用不同的准据法，并无统一的规定。 （五）遗嘱实质要件的法律适用： 《草案》74条：遗嘱内容和效力，适用立遗嘱人明示选择其立遗嘱时或者死亡时的本国法律、住所地法律或者经常居住地法律。立遗嘱人没有选择法律的，适用上述法律中最有利于遗嘱成立的法律。 三、 无人继承财产的处理 （一）关于无人继承财产的理论 （1）无人继承财产是指尽管继承已经开始，但在法定期限内，没有人接受继承或受领遗赠。（2）对于无人继承财产，各国法律一般均规定归属国库或其他公共团体。 （二）无人继承财产归属问题的法律适用 解决无人继承财产归属问题的冲