6_工程施工合同.pptVIP

之所以能胜诉是由于施工企业在合同管理上比较严密，合同是打官司的重要法律凭证。案例中，施工企业所以取得胜诉，是由于合同签订时条款比较完善和合同管理的资料齐全。施工企业在签订合同时，首先，合同的条款要严密、完备，符合法律、法规，这样才能立于不败之地。新“合同法”规定不能采用工程留置权。因此，施工企业在签订合同时为防止工程款拖欠，应设定具有偿还能力的“保证人”或设定有效的“抵押”手段等。其次，签订合同条款时把今后可能出现的问题事先加以设防。首先，认真考察对方，了解对方的情况；另一方面设想今后可能出现的问题和纠纷，尽量在合同中加以设定，使合同尽量完备和严密。一旦发生纠纷引起诉讼，设定协议管辖条款，由原告方的法院受理，为今后胜诉打下基础。 例：1997年9月24日，某房地产公司与某建筑工程公司四分公司签订施工合同，房地产公司将其开发的公寓1号楼工程由四分公司承建。后四分公司按约进场施工，完成了该工程基础部分和主体第一二层。由于某房地产公司方面的原因，1998年9月28日双方达成决算协议：双方所签订的施工合同作废，四分公司已建部分工程量及材料费、人工费、保证金等款项在工程验收合格后一个月内付清（不计利息）。由于某房地产公司拒不按约支付工程款，四分公司于2000年5月起诉至法院。一审法院认为，双方签订的工程款决算协议，符合法律规定，应当有效。现该工程已实际验收合格，某房地产公司未按决算协议书及书面承诺的验收时间付清工程款，应当承担民事责任。对四分公司要求支付工程款的主张予以支持。被告方某房地产公司不服判决，上诉至当地中级人民法院。二审法院认为，上诉人所称工程未经验收，无充分证据，不予采纳，其上诉理由不能成立。判决驳回上诉，维持原判。 当建设方遇到资金紧张或企业运转不正常时，常将资金危机转嫁给施工企业，工程质量存在缺陷或工期拖延，是其拒付工程款的主要借口，因此在法庭上辩论焦点是隐蔽检查验收和竣工验收上的分歧。本案的焦点是工程是否已经验收，双方约定的工程款给付条件是否已经俱备。从此案例中，施工企业可得到如下启示，在施工中和竣工验收时，均应及时办理质量验收手续，加强施工技术管理，在合同管理中，坚持建设方和监理方及时签字签证制度，保证合同手续合法性，为以后解决合同纠纷和法庭上辩论提供充足证据，确保胜诉。 质量保修金 保修金（或称保留金）是发包人在应付承包人工程款内扣留的金额，其目的是约束承包人在竣工后履行竣工义务。保修金额一般不超过施工合同价款的3%。 　　保修期满，承包人履行了保修义务，发包人应在质量保修期满后14天内结算，将剩余保修金和按工程质量保修书约定银行利率计算的利息一起返还承包人，不足部分由承包人交付。 七、 施工合同的其他约定 不可抗力 指合同当事人不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。 建设工程施工中的不可抗力包括因战争、动乱、空中飞行物体坠落或其它非发包人承包人责任造成的爆炸、火灾，以及《专用条款》约定的风、雨、雪、地震、洪水等对工程造成损害的自然灾害。 不可抗力发生风险的承担原则： 1.工程本身的损害 ，由发包人承担 ； 2.人员伤亡由其所在单位负责，并承担相应费用； 3.承包人机械设备损坏及停工损失，由承包人承担； 4.停工期间，应工程师要求留守施工场地的管理人员及保卫人员的费用由发包人承担。 5.工程所需清理、修复费用，由发包人承担； 6.延误的工期相应顺延。 2. 工程转包与分包 1）工程转包是指不行使承包人的管理职责，不承担技术经济责任，将所承包的工程倒手转给他人的行为。《建筑法》、《合同法》规定：承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人，也不得将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。下列情况一般属于转包： （1） 承包人将承包的工程全部包给其他施工单位，从中提取回扣者； （2） 承包人将工程的主体结构或群体工程（指结构技术要求相同的）中半数以上的单位工程包给其他施工单位者； （3） 分包单位将其承包的工程再次分包给其他施工单位者。 2） 工程分包 建筑工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位。但是，除总承包合同中已约定的分包外，必须经建设单位认可。施工总承包的，建筑工程主体结构的施工必须由总承包单位自行完成。 建筑工程总承包单位按照总承包合同的约定对建设单位负责；分包单位按照分包合同的约定对总承包单位负责。总承包单位和分包单位就分包工程对建设单位承担连带责任。 3. 违约责任 1） 发包人违约 （1） 发包人不按合同约定按时支付工程预付款； （2） 发包人不按合同约定支付工程进度款，导致施工无法进行； （3） 发包人无正当理由不支付工程竣工结算价款； （4） 发包人不履行合同义务或者不按合同约定履行义务的其他情况 合同约定应该由工程师完成的