版建设工程施工合同背影、特点、意义精要.pptVIP

山东省建设工程招标投标管理办公室 2013年8月 建设工程施工合同面临的四大问题 1、与现行法律的适应问题 招标投标法实施条例、部门规章、司法解释等 2、与项目管理模式的适应问题 施工总承包、工程总承包、直接发包、暂估价发包等 3、与市场发展的适应问题 资源现状、生产要素的组织现状、市场交易现状等 4、与交易习惯的适应问题 工程量清单计价规范、投标报价习惯、分包习惯、 支付习惯、结算习惯、争议解决习惯等 * 《示范文本》形成 1、调研合同订立与履行的现状，明确问题 包括工程实践、法律适用、争议解决等； 2、全面梳理法律规范，借鉴行业文本，提出 解决方案，形成《征求意见稿》； 3、公开征求社会意见，专家论证研讨，提交 《送审稿》 ； 4、根据送审意见，反复研究，形成最终稿。 * 1、建设工程合同的法律属性 建设工程合同受我国经济法部门法调整，有行政监管和市场竞争双重特性 建设工程合同脱胎于承揽合同，《合同法》第16章建设工程合同以及第15章承揽合同的有关规定。 法律特征：应当符合承揽法律关系，定作人提供资金并提出定作要求，定作人享有任意解除权。承揽人完成加工制作，一般限于手艺、工艺等技术要求，通常不承担加工承揽材料等的市场风险。 * 2013版施工合同示范文本修改的理解 2、建设工程合同的立法价值取向 第一，强调多重法律价值，且国家利益和社会公共利益顺位在先 《建筑法》、《招标投标法》、《建设工程质量管理条例》等法律法规的立法目的来看，强调施工活动在市场竞争的同时，还要接受工程建设监督管理，维护市场秩序，保证工程的质量和安全，促进行业健康发展。 合同价值：存在国家利益、社会公共利益、当事人合法权益的价值顺序，与普通民事交易活动不同。 第二，强调公平分担风险的原则。 建设工程合同的法律本质：在发包人和承包人之间必须进行合理的风险分担。 第三，兼顾合同管理的效率原则，强调建设活动的程序规范。 从效率角度出发，商事合同的实质即为交易，对于交易过程中的重大事项进行程序规范，减少双方当事人摩擦、避免粗放管理。 * 2013版施工合同示范文本修改的理解 3、建设工程合同权利义务的分配原则 施工合同主要目的：承包人进行工程建设，发包人支付价款。 建设工程合同中，发包人通常为出资人，不宜对发包人提出过高的专业技术要求，发包人承担投资风险，工程实施由承包人负责。 承包人作为专业单位，依靠其专业技术完成工程承揽业务，应当承担法定和约定的施工责任，但对于因市场风险变化引起的法律和合同后果，以按照市场经济的规则承担有限风险为宜。 4、符合中国国情，促进良性交易习惯的形成，发展工程建设 示范文本充分考虑到工程建设领域的现状，着眼未来发展，通过条文安排，解决以往工程合同中的顽症，并推动良性交易习惯的形成，引导施工合同走向合法、公平与高效。 * 2013版施工合同示范文本修改的理解 《示范文本》修改重点 完善八项合同管理制度 完善合同要素结构与体系 强调合同履行程序 完善合同价格类型 注重对发承包人市场行为的引导 实现与法律和其他文本的衔接 * 八项合同管理制度 双向担保制度 合理调价制度 缺陷责任期制度 工程系列保险制度 商定与确定制度 索赔期限制度 双倍赔偿制度 争议评审解决制度 * 完善合同要素结构 合同要素由原12个增加为20个，并力求系统化，且配置合理的权利义务，有利于引导工程建设市场的健康发展 建立以监理人为施工管理和文件传递核心的合同体系，提高施工管理的合理性和科学性 * 完善合同要素结构 1999版合同要素：11个 词语定义及合同文件、双方一般权利和义务、施工组织 设计和工期、质量与检验、安全施工、合同价款及调 整、材料设备供应、工程变更、竣工验收与结算、 违约索赔和争议、其他。 2013版合同要素: 20个 一般约定、发包人、承包人、监理人、工程质量、安全文明施工与环境保护、工期和进度、材料与设备、 试验与检验、变更、价格调整、合同价格、 计量与支付、验收和工程试车、竣工结算、缺陷责任与 保修、违约、不可抗力、保险、索赔和争议解决。 *