关联方和关联交易专题研究报告概述.doc

关联方和关联交易专题研究报告 关联方及关联交易是公司上市和挂牌的审核重点及核心问题。 一、关联方及关联交易的定义 1、关联方定义 按照《企业会计准则第36号——关联方披露》的定义：关联方是指一方控制、共同控制另一方或对另一方施加重大影响，以及两方或两方以上同受控制、共同控制或重大影响的，构成关联方。 控制，是指有权决定一个企业的财务和经营政策，并能据以从该企业的经营活动中获取利益。 共同控制，是指按照合同约定对某项经济活动所共有的控制，仅在与该项经济活动相关的重要财务和经营决策需要分享控制权的投资方一致同意时存在。 重大影响，是指对一个企业的财务和经营政策有参与决策的权利，但并不能够控制或者与其他方一起共同控制这些政策的制定。 2、关联交易定义 同上按照《企业会计准则第36号——关联方披露》的定义关联交易，是指关联方之间转移资源、劳务或义务的行为，而不论是否收取价款。 关联交易类型 同上按照《企业会计准则第36号——关联方披露》的定义，关联交易的类型通常包括下列各项： （一）购买或销售商品。 （二）购买或销售商品以外的其他资产。 （三）提供或接受劳务。 （四）担保。【只要是担保，没有写提供或者接受担保】 （五）提供资金【贷款或股权投资】。 （六）租赁。 （七）代理。 （八）研究与开发项目的转移。 （九）许可协议。 （十）代表企业或由企业代表另一方进行债务结算。 （十一）关键管理人员薪酬。 按照《深圳证券交易所股票上市规则》的定义，关联交易的类型通常包括下列各项： （一）购买或者出售资产； （二）对外投资（含委托理财、委托贷款等）； （三）提供财务资助； （四）提供担保； （五）租入或者租出资产； （六）委托或者受托管理资产和业务； （七）赠与或者受赠资产； （八）债权、债务重组； （九）签订许可使用协议； （十）转让或者受让研究与开发项目； （十一）购买原材料、燃料、动力； （十二）销售产品、商品； （十三）提供或者接受劳务； （十四）委托或者受托销售； （十五）在关联人的财务公司存贷款； （十六）与关联人共同投资。 4、关联交易的特征 从制度经济学角度看，关联交易是介于市场交易与企业内部管理交易之间的一种独特的交易，其特征如下： （1）关联交易双方的地位实际不平等。在关联交易中，双方当事人在法律上是平等的，均是独立的法人组织，因而从表面上看，关联交易应归属于市场交易。但事实上由于关联交易当事人之间存在控制与被控制、影响与被影响的关系，有可能导致交易按某一方的意愿达成，而另一方则失去了平等谈判的机会，从这个意义上说，关联交易更像是管理交易。正是由于双方在法律上平等而在事实上不平等，不公平的关联交易才可以在合法的外衣下产生。 （2）关联交易具有特殊的目的。关联交易除了具有购买原材料、销售产成品等与一般市场交易相同的目的外，还有一些特殊目的，如节约市场交易费用，调节利润以降低税负等。 （3）关联交易具有隐蔽性。一般信息使用者很难从报表中分辨哪些是公平的，哪些是不公平的关联交易，更无法确定关联交易对该企业业绩的影响。关联交易的隐蔽性为上市公司随意调整利润提供了方便之门。 4、关联交易的消极影响 （1）影响上市公司独立经营能力，抗外部风险能力下降。如：一些公司原本是控股公司的一个生产车间或者工厂，而控股公司则成为上市公司的原料采购基地和产品销售市场。上市公司向控股公司销售产品、提供劳务，向控股公司购买原材料及劳务。由于上市公司的独立性差，对关联方依赖较强，导致市场竞争力下降。若关联方自身难保，则上市公司就可能进入低谷了。 （2）各方利益失衡。 （3）关联交易会损害债权人、中小股东的利益。 （4）对上市公司的危害。通过不正当的注资，粉饰会计报表，保住上市公司的壳，或者满足配股、发债的调价，最终还是会在竞争中暴露出来 。 （5）可用来规避政府税收。关联企业间可能利用协议价格在资产转移、原材料、产品或劳务购销等方面进行收入和费用的调整，有利于高赋税的一方，或者虚构并不存在的交易来转移收入和分摊费用，或者通过互拆借资金的方式调解利息费用。 二、关联方认定及相关法律法规 1、相关的法律法规 关于关联方主体的判定准则，常见于： （1）《中华人民共和国公司法》 （2）《深圳证券交易所股票上市规则》 （3）《企业会计准则第36号—关联方披露》 （4）《上市公司信息披露管理办法》 （5）《税收征管法实施细则》 上述文件对关联方的认定均有类似的表述，但具体标准又略有不同。 具体到新三板挂牌企业的关联方判定，《全国中小企业股份转让系统公开转让说明书内容与格式指引（试行）》第三十四条有明确规定“申请挂牌公司应根据《公司法》和《企业会计准则》的相关规定披露关联方、关联关系、关联交易。”即主要依据《公司法》第二百一十六条“关联关系，是指公司控股股