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案 例 分 析 案由：XX期货公司诉张XX期货交易合同纠纷案 案情介绍： 2008年2月，XX期货公司拟在A地筹建一个营业分支机构，并聘任王XX为负责人，王XX积极联系客户，并于2008年4月3日在B地与张XX取得联系，张XX（有过五年期货交易经验）看了相关开户材料后就签订了《XX期货公司经纪合同》，随后XX期货公司按规定给张XX办理了其它相关交易手续如设立交易帐户等。交易手续办妥之后，张XX入，开始了期货交易，至2008年9月26日，张XX共计持有白糖期货470张多头期货合约。 在2008年十一长假期间，境外大宗商品期货市场期货品种价格暴跌，直接影响到国内行情下跌，XX期货公司风险管理部门根据合同约定，开市前（10月6日）电话通知张XX注意风险并要求其提前追加履约保证金，但2008年10月6日，开市前张XX并未能将履约保证金追加到帐，开市后，受国外期货行情暴跌的影响，国内期货市场白糖期货品种开市以后出现暴跌至跌停板位置，而张XX交易帐户中持有的470张白糖多头期货合约，出现了较大的浮动亏损，交易履约保证金出现严重不足，XX期货公司风险管理部及时向张XX发出了《保证金追缴通知书》，要求张XX当日必须追加所欠的履约资金，但张XX借故当日并未追加，10月7日开市后白糖期货品种行情依然是跌停位置，XX期货公司风险管理部门随即向张XX发送了《强行平仓通知书》，当日交易收市前，张XX依然没有追加资金，按规定XX期货公司风管理部门对张XX所持共计470张白糖期货合约全部进行了强行平仓，强行平仓后，张XX帐户的资金不仅全部损失之外，还造成穿仓（亏损到期货公司）损失327354元，XX期货公司于10月7日强平后向张XX发出了《强平追缴通知书》。要求张XX按合同约定，偿还穿仓损失327354元。至今，张XX一直未偿还XX期货公司327354元穿仓损失。 本案的焦点于：与张XX签订的《XX期货公司经纪合同》是否有效，327354元穿仓损失由谁来承担？ 争议与分歧意见： 第一种意见认为：与张XX签订的《XX期货公司经纪合同》无效，损失应由XX期货公司自行承担。 理由：根据（2003年6月18日 法释〔2003〕10号）最高人民法院关于审理期货纠纷案件若干问题的规定没有从事期货经纪业务的主体资格而从事期货经纪业务的民事行为被确认为无效或者被撤销后，?当事人因该行为取得的财产，?应当返还给受损失的一方。有过错的一方应当赔偿对方因此所受的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。公民、法人可以通过代理人实施民事法律行为。代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为。被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任最高人民法院关于审理期货纠纷案件若干问题的规定最高人民法院关于审理期货纠纷案件若干问题的规定代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为。被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任?? 笔者支持第二种意见，认为与张XX签订的《XX期货公司经纪合同》符合法律规定和程序，理由如下： （一）合同主体合格；这一观点在上面笔者已经作了详细的论述，这里不再赘述； （二）合同内容合法；根据期货监管规定，期货公司制定期货代理合同必须依据中国期货业协会制定的期货代理合同范本，而且各期货公司制定出各自的合同后，必须经中国期货业协会及各地证券监管部门对合同内容进行审查备案方可使用，属于格式化合同，其合同内容完全符合相关法律规定，而本案中王XX代表公司与张XX签订使用的《XX期货公司经纪合同》使用就是此类合同，张XX对此合同内容没有异议，合同内容合法无可置疑； （三）合同形式合法；在期货交易过程中，风险提示、交易结果确认及通知义务、风险控制是合同形式合法的的主要三个环节。 1、期货公司履行了风险提示义务；《期货交易管理条例期货公司接受客户委托为其进行期货交易，应当事先向客户出示风险说明书，经客户签字确认后，与客户签订书面合同期货交易管理条例期货公司根据期货交易所的结算结果对客户进行结算，并应当将结算结果按照与客户约定的方式及时通知客户。客户应当及时查询并妥善处理自己的交易持仓。（2007年3月6日 国务院令第489号）客户保证金不足时，应当及时追加保证金或者自行平仓。客户未在期货公司规定的时间内及时追加保证金或者自行平仓的，期货公司应当将该客户的合约强行平仓，强行平仓的有关费用和发生的损失由该客户承担。遵循诚实信用原则按照约定全面履行自己的义务。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，对损失，应当赔偿损失最高人民法院关于审理期货纠纷案件若干问题的