2014年司法考试--刑法干货系列.docxVIP

刑法干货系列 --摘自刑法蔡老师微博 能包容妨害公务罪（轻伤以下）的只有3个罪：组织他人偷越国（边）境罪、运送他人偷越国（边）境罪、走私贩卖运输制造毒品罪。其中，第3个是选择性罪名，尤其要注意走私毒品罪。但即使是述3个罪名，如果致人重伤或死亡的，依然要与故意伤害罪或故意杀人罪实行数罪并罚。 绑架罪能包容3个罪：故意杀人罪、过失致人死亡罪、非法拘禁罪，但不能包容2个罪：故意伤害罪、过失致人重伤罪。拐卖妇女儿童罪能包容5个罪：强奸罪、组织强迫卖淫罪、非法拘禁罪、过失致人重伤罪、过失致人死亡罪，但不能包容3个罪：故意伤害罪、故意杀人罪、强制猥亵侮辱妇女罪。------蔡雅齐老师 收人钱替人办事，往往形成受贿罪与渎职罪的牵连犯，何时从一重何时数罪并罚？有一个规律，只有当受贿罪与刑法第399条的四个罪名发生牵连时才从一重，其他的情形一律数???并罚，这四个罪名依次是：徇私枉法罪、民事行政枉法裁判罪、执行判决裁定滥用职权罪、执行判决裁定失职罪。 @刑法蔡老师：通说认为，判断罪数的标准是行为符合犯罪构成的个数。这完全正确但过于抽象且无法量化。在司考中，简洁有效的办法是：首先看犯罪行为的个数，1个行为原则上只能定一罪，数个不同的行为原则上定数罪。其次看触犯罪名的个数，1个罪名只能定一罪，数个不同的罪名原则上定数罪。请注意是＂原则上＂，有例外 刑法小甜点：对于没有造成任何损害的中止犯，应当免除处罚，而对于虽造成损害但没有造成既遂损害的中止犯，则应当减轻处罚。请注意两个细节：1、是＂应当＂而不是＂可以＂；2、＂免除处罚＂的意思是只免刑不免罪。关于罪与刑的关系，可总结为一句话：有罪不一定有刑（如前述的＂免除处罚＂），但无罪肯定无刑。 只有真真正正的控制人质、近亲属等第三方基于对人质＂人身安危＂的担忧而交付财物的，才能认定为绑架罪。由此决定：1、假借绑架的名义勒索财物的，只能成立敲诈勒索罪（敲诈勒索与诈骗的想象竞合犯）；2、近亲属等第三方误以为人质出车祸、嫖娼被抓等需要＂拿钱赎人＂而交付财物的，只能认定为抢劫罪。 犯罪时不满18周岁，只有在被判5年有期徒刑以下的刑罚时，才能被免除前科报告义务。请注意，是＂5年有期徒刑以下＂，而非＂5年以下有期徒刑＂，二者的含义完全不同。前者的真实含义是＂6个月以上5年以下的有期徒刑+管制+拘役＂，后者的真实含义仅仅是＂6个月以上5年以下的有期徒刑＂，务请注意此细节。 刑法中的＂以上＂、＂以下＂、＂已满＂、＂之内＂都包括本数在内，但＂不满＂、减轻处罚中的＂以下＂，则不包括本数在内。仅举一例：＂法定最高刑5年以上不满10年的，追诉时效是10年＂，这里的＂5年以上＂包括5年本身，但＂不满10年＂则不包括10年本身。因此，10年本身的追诉时效只能是15年。 债务人为消灭债务而故意杀害债权人的，成立故意杀人罪，而非抢劫罪。但如果债务人为消灭债务而从债权人处抢走欠条、撕毁借据的，则成立抢劫罪。 一、一个自物权：所有权。 　　二、两个他物权：担保物权、用益物权。 　　三、三个财产权：物权、准物权、债权。 　　四、四个法定之债请求权：不当得利之债请求权、无因管理之债请求权、侵权之债请求权、缔约责任之债赔偿请求权。 　　五、五个共同共有：夫妻财产（包括无效婚姻和被撤销的婚姻）、合伙财产、继承开始但尚未分割的财产、合作开发、共用物。 　　六、六个占有：直接占有、间接占有、无权占有、善意占有、恶意占有、本权（占有）。 　　七、七个优先购买权：共有人、典权人、房屋承租人、股东、职务技术成果完成人、委托开发的委托人、合作开发的合作人（注意前三者的顺序关系）。 　　八、八个形成权：解除权、变更权、追认权、撤销权（保全撤销权、合同撤销权、要约撤销权）、赠与（任意撤销、法定撤销）撤销权、选择权、抵销权。 　　九、九个取得所有权的方法：买卖取得、赠与取得，善意取得、贷款取得、先占、添附（附合、混合、加工）、生产、继承、依照（准）共有身份取得。 　　十、十个连带责任：1合伙，2恶意串通，3共同侵权（共同加害行为，共同危险行为，教唆），4出资不足、抽逃资金，5并存的债务承担，6连带保证，7当事人分立，8分包，9共同“承揽”行为（共同承揽、单式联运），10代理（共同代理、授权不明、第三人明知无代理权、违法代理、串通、转托代理人的过错）。 故意杀人罪、抢劫罪、强奸罪、绑架罪都是暴力犯罪吗？不一定。例如，将对方灌晕灌醉后都可以实施上述行为，此时就都是非暴力犯罪。一定要记住：只有针对暴力的杀人、抢劫、强奸、绑架才能进行特殊正当防卫。换言之，针对非暴力的上述犯罪，只能进行一般正当防卫。 故意杀人罪、抢劫罪、强奸罪、绑架罪都是暴力犯罪吗？不一定。例如，将对方灌晕灌醉后都可以实施上述行为，此时