法国法中的侵权过错概念及其对我国立法的借鉴意义.pdf

法 国法中的侵权过错概念及其对 我国立法的借鉴意义 罗 瑶 一 、 导言 拿破仑民法典第 1382条确立了“过错责任原则”，在法典的编撰者看来，这一原则是 “人类社会的首要公理(之一)”、是构建相应 “公共秩序的伟大准则”；[1]这一原则对后世 各国的法律制度产生了深远的影响，直至今 日，它依然是各国法律秩序的基础性原则，引 导着人们的社会生活。 然而，什么是 “过错”?应该如何理解 “过错”呢?我国目前正在制定侵权责任法，应 该说，如何定义或理解 “过错”概念，是整个立法的基础。 “他山之石，可以攻玉”，在本文 中，笔者通过探讨 “过错原则”的鼻祖——法国法——中的侵权过钳 2]概念，提出对我国 立法的几点建议。 拿破仑民法典第 1382条规定：“任何行为使他人受损害时，因自己的过错而致损害发 生之人对该他人负赔偿责任”，正是通过这一条文，拿破仑民法典的编撰者确立了对后世 影响深远的 “过错责任原则”。[3]法国学界一般认为，[]尽管过错责任的起源可 以追溯 至阿奎那法典——甚至更早的罗马法时期，然而，最早将过错责任抽象化、并将之确立为 中国政法大学比较法学研究院讲师，法学博士。本文系中国政法大学研究课题 《法国民法表见理论研究》的成 果之一。法国南锡市行政法院贝诺特 ·布赫葛特(Beno~tBriquet)法官与巴黎第一大学刘卫红博士为本文提供 了重要研究资料，特此感谢。 [】] BertrandDeGreuille，Rapport,auTribunat，Recueilcompletdestravauxprgpartoiresduco如 Civil，Fenet，T．XIII，P． 474．V．cep．Responsabilitdcivileextracontractuelle：PhilippeBrun，Litec，P．173． [2] 我国学者通常所说的 “侵权责任”，依据传统法国法，应称为 “不法责任”(responsabilit~delictuelle)，而依据学界 目前的通说，应称为 “非合同责任”(responsabilit6extracontractuelle)。从法国现行民事责任制度体系考虑，“非 合同责任”是更为公允的称谓。 [3] 就拿破仑民法典编撰者的立法 目的来讲，第1382条确立的是故意侵权责任(1’intention)，第 1383条确立的是过 失侵权责任 (u6gligenceetimprudence)。但是，目前法国学界并不区别二者，认为是第 1382条确立了 “过错侵权 责任 ”。 [4]让 ·菲利普 ·勒卫／安德赫 ·卡斯达勒多：《民法法制史》，Dalloz出版社第 1版，第915页(Histoiredudroitcivil： Jean—PhilippeL6vy，etAndr6Castaldo，Dalloz，16d，P．915．)。 · 32 · 法国法中的侵权过错概念及其对我国立法的借鉴意义 罗 瑶 一 般性原则的，是 l7世纪法国著名法学家多马(Domat)。多马在其相关著作中写道：“由 某人行为造成的所有损失、损害，都应该 由该有过错之人予以赔偿 ”。拿破仑 民法典第 1382条的规定就直接借鉴了多马的这一论述。 然而，对于如何理解这里的 “过错”(1afaute)，无论是多马，还是拿破仑民法典的编撰 者，都没有给出自己的定义或解释。这又为何呢? 对此，法国著名法学家让 ·卡赫伯尼 (Carbonnier)认为：“法律之所以未定义 (过错)， 毫无疑问是因为这一概念是人类的共识，这样的考虑有其合理性”；[]菲利普 ·布翰 (PhiliphheBrun)则认为：“法典的编撰者不愿意用定义来限制 过‘错’的范畴”。[]显然， 在他看来，民法典的编撰者之所以未直接定义 “过错”概念，是因为他们更倾向于将具体 评判 “过错”的权力交给法官，以授予法官更多的自由裁量权。 事实上，在笔者看来 ，上述现象是 自然法思想影响的结果：一方面，在 自然法思想的影 响下，多马以及拿破仑民法典的编撰者坚持认为 “过错”是 “自然的、永恒的”法律概念，它 是全人类的 “共识”，不能也无须对之作任何解释；另一方面，更为重要的是