劳动刑法_西方经验及中国建构.pdfVIP

介绍与评论 劳动刑法 :西方经验与中国建构 姜 　涛 　　内容提要 :把劳动刑法作为刑法学分支学科进行研究 ,乃是一个正在发生的事件 。西方 国家的劳动刑法之成长模式体现出附属刑法优先 、倾斜保护劳动者 , 以及其建构过程中体现 出的现代主义与后现代主义对话共进的特性 。中国劳动刑法的建构应从中吸取有益经验 , 有必要突出以下三点 :确立倾斜保护劳动者的刑法立场 ; 以相对强制性规范引领刑法进步 , 确立新型的罪刑结构 ;把劳动刑法从刑法大一统模式中分离出来 ,采用以附属刑法为主的立 法模式 。 关键词 :劳动刑法 　附属刑法 　倾斜保护 　相对强制性规范 姜涛 ,南京师范大学博士研究生 ,江苏大学法学院副教授 。 近代以来 ,有感于 “刑法前进一小步 ,社会将前进一大步 ”的哲理 , 以及对 “体面的劳动 ” 〔1 〕 的渴求 , 在西方国家 ,劳动刑法被作为一个刑法学分支学科进行研究 。在国内,刑法对于 侵犯劳动法益犯罪的规范与评价作用也受到一定程度的关注 。但是 ,劳动刑法研究在中国 还是一个全新的领域 ,如何建构中国特色的劳动刑法 ,进而发挥其在创造和谐 、稳定的劳动 关系中的 “王牌法 ”作用 ,是一个具有理论意义与现实价值的课题 。那么 ,应如何认识劳动 刑法的西方实践以及如何汲取其成功经验 ,劳动刑法的理论根据以及中国劳动刑法实践所 引发的立法建构问题 ,在全球化背景下 ,应当对这些问题给予特别的关注 。 一 　劳动刑法的西方经验 从历史的视角 ,不难看出 ,西方国家的劳动刑法是从法治国、福利国和社会法的社会理 〔2 〕 念和方法进入法学和刑法学开始的 , 它集中表达了对于人类劳动状况的不安和焦虑 , 以 及对 “集体维权行动 ”合理性 、合法性的渴求 。尤其是进入 20 世纪中期以后 ,法 、美 、英 、日、 德等国家都相继颁布了劳动法典或劳动法律 ,一方面 , 以附属刑法为主的立法模式加强了对 〔1 〕 “体面的劳动 ”是一个具有全球意义的国际性口号 , 旨在促进广大劳动者在 “自由、公正、安全与具备人格尊 严 ”的条件下 ,获得体面的、生产性的工作机会 ;也包括在法律全球化的过程中,给劳动者以安全 、有效的法律 保障 ,彰显法律 “人道的面孔 ”。具体内容参见国际劳工局新任局长胡安 ·索马维亚于 1999年举行的第 87 届 国际劳工大会上所做的 《体面的劳动 》报告 。 〔2 〕 关于西方国家的劳动刑法形成之 “理论基础 ”的论述 ,详见姜涛 : 《劳动刑法 :概念框架与立论基础 》,载 《政治 与法律 》2008年第 10 期 。 ·109 · 《环球法律评论 》　2009年第 2 期 劳动法益的保护力度 ;另一方面 ,改变对雇佣者倾斜保护的立法传统 ,转而采用对劳动者倾 斜保护的刑法立场 ,从而建立起符合劳动法治要求的劳动刑法体系 。历经大半个世纪 ,劳动 刑法已在西方主要发达国家走上了制度化道路 。 ( ) 一 主要国家的立法实践 从全球化的视角 , 以理性的态度 ,此处将对西方国家的劳动刑法制度进行历史考察 。鉴 于篇幅所限 ,兹选择三个典型 ,简要论述 。 1. 法国。法国现行 《刑法典 》对侵犯劳动法益的犯罪的规定 ,主要是以附属刑法模式规 定在劳动法律之中。在西方国家的劳动刑法理念与制度的后续发展之中 ,堪为典范 。透过 《法国劳动法典 》,也让我们看到了法国在劳动刑法制度建构上所取得的成就 。 这个 “成就 ”主要体现在 :一方面 , “与法国刑法学界近年来出现的一种 ‘去刑法化 ’的思 想相反 ,法国在基本劳动权利的刑法保护方面没有减弱 ,在某些方面反而有所加强 ”。“刑 罚在法国劳动法中的分量很重 ,在涉及对雇员基本劳动权利的各个方面都有相应的具体刑 〔3 〕 事制裁 。” 这彰显出法国劳动刑法对雇佣者侵犯劳动者基本劳动权利犯罪 “严 ”的一面 。 另一方面 ,在关于集体劳动争议的处理问题上 , 《法国劳动法典 》在第