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司法考试有争议的民法真题.doc
司法考试有争议的民法真题
一、甲为了能在自己房中欣赏远处风景,便与相邻的乙约定:乙不在自己的土地上建造高层建筑,作为补偿,甲一次性支付给乙4万元。两年后,甲将该房屋转让给丙,乙将该土地使用权转让给丁。下列哪些判断是错误的?(2006年卷三56题,l类似的还有2003年8题,多选)
A甲、乙之间的约定为有关相邻关系的约定
B丙可禁止丁建高楼,且无须另对丁进行补偿
C若丁建高楼,丙只能要求甲承担违约责任
D甲、乙之间约定因房屋和土地使用权转让而失去效力
官方公布的答案为A、C、D。你以为如何?
解析:这一道地役权的题目很经典。当初官方公布的标准答案是ACD,实际上依照《物权法》第158条的规定应选择ABCD。分析如下:
相邻关系的内容是法定的,无需约定,故A项错误。
甲、乙之间的合同是设立地役权的合同。地役权人有权依照合同约定来利用他人土地,以提高自己的不动产的效益,此种效益可以体现为直接扩展自己的权力范围,也可以体现为对他人土地使用权的限制,这种限制可以是积极的,如在他人土地上通行,也可以是消极的,如本题中需役地人甲的眺望权。
《物权法》第158条规定:地役权自地役权合同生效时设立。当事人要求登记的,可以向登记机构申请地役权登记;未经登记,不得对抗善意第三人。正确理解这一规定非常重要。
首先,地役权合同是要式合同,但其本身不需要强制登记,更不以登记为其效要件。物权法要求的是地役权这一用益物权的权属登记,而非地役权合同登记。所以,一般情况下,地役权合同自双方当事人签字或者盖章即可生效。
其次,地役权登记也不是地役权的生效要件,而是对抗要件。换言之,地役权的设立采意思主义,权属登记与否不影响地役权的设立,但不设立不得对抗善意第三人,如供役地的所有权或者使用权的受让人。如果在地役权期间内需役地的所有权或者使用权转移的,则新的所有权人或者使用权人自然继受地役权。
适用以上规定及原理,再来看本题的B、C、D。地役权登记是一个积极事实,由于题干中未交待登记与否,考生只能定性为未登记。这样一来,丙禁止丁建高楼也就意味着丙向丁主张地役权,但问题在于丁恰恰是善意第三人——丁从乙处取得土地使用权时根本不会知道该土地之上还有地负担,若丙可禁止丁建高楼,对于丁将是极其不公正的。B项错误。
甲将房屋转让与丙,依题干案情双方并无关于眺望权的特别约定,故甲无需向丙承担违约责任,C项错误。实际上,如果丙确有损失要求违约损害赔偿的话,应该向供役地人乙主张。因为正是乙转让给丁的时候没有明确告知丁该块土地上有地役权,才使得丁构成善意的,而乙恰恰负有义务告知丁该土地之上负有地役负担。
《物权法》第164条规定,“地役权不得单独转让。土地承包经营权、建设用地使用权等转让的,地役权一并转让,但合同另有约定的除外。”可见,地役权具有从属性,随主权利一并移转,甲、乙之间的约定并不因房屋和土地使用权转让而失去效力,故D项错误。
所以本题应选A、B、C、D。官方参考答案A、C、D,显然错误。
二、某歌手到某地参加通俗歌曲大奖赛,赛前不幸被甲骑车撞伤,住院3天。出院时,大奖赛已经结束。经查实,该歌手多次参加大奖赛,且多次获奖。如果他起诉甲,下列他的诉讼请求哪些应予支持?(多选)
A住院费 B医药费
C大奖赛参赛费 D可能获得大奖赛的奖金
解析:我个人觉得不能选择C ,因为这不属于因为侵权行为所引起的损害后果,二者之间不存在先因后果的关系啊。
三、甲欠乙1万元到期未还。2003年4月,甲得知乙准备起诉索款,便将自己价值3万元的全部财物以1万元卖给了知悉其欠乙款未还的丙,约定付款期限为2004年底。乙于2003年5月得知这一情况,于2004年7月决定向法院提起诉讼。乙提出的下列哪一项诉讼请求能够得到法院支持?(单选)
A请求宣告甲与丙的行为无效B请求法院撤销甲与丙的行为
C请求以自己的名义行使甲对丙的1万元债权D请求丙承担侵权责任
解析:正无论如何也不要选择D,因为我国民法不承认第三人侵害债权制度,第三人不可能对债权人构成侵权的。但是选择行驶撤销之诉也不行啊,因为明显超过了《合同法》第75条规定 的一年的法定期间了
当年的官方答案是选择主张无效之诉。我本人高度抗议之,因为这债务人与第三人的行为根本不构成无效,真不知道命题人怎么想的!所以本题应该没有答案的。
四、一天夜晚,甲开车逆行迫使骑车人乙为躲避甲向右拐,跌入修路挖的坑里(负责修路的施工单位对该坑未设置保护措施),造成车毁人伤。对乙的损失应如何承担责任?(单选)
A只能由甲承担责任 B只能由施工单位承担责任
C甲和施工单位各自承担责
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