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合同法总则 肖德辉 江财民商法研究生 三国合同篇 四川蜀汉绿色生态农业开发有限责任公司（以下简称蜀汉公司）开始营业咯，刘关张兄弟开始联系客户，推销自己的生态农产品，首个生意来自曹魏。 绿色大米，吃得放心！ 专题一 合同的概念、成立和条款 8月27日信到达，曹丕甚是高兴。于是派司马懿前去蜀地负责具体事宜。 什么是合同？ 《合同法》第二条：合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。 合同是债权的一种。从概念上要注意一下几点： 一是合同是自然人、法人和其他组织实施的。 二是合同以设立、变更、终止民事权利义务关系为目的。 三是合同是当事人协商一致的协议。 合同的成立要件 成立要件： 1，订约主体存在双方或多方当事人。 2，订约当事人对主要条款达成合意。 何为主要条款？《合同法解释（二）》第一条第一款规定：仅当事人的名称或姓名、标的和数量，为主要条款。 3，合同的成立应具备要约和承诺阶段。 区分要约和要约邀请 要约是指希望和他人订立合同的意思表示。(指向特定人） 要约邀请是指希望他人向自己发出要约的意思表示。（指向不特定人）寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告 承诺：受要约人同意接受要约的条件以缔结合同的意思表示。 要约和承诺的过程 假如曹丕假借卖大米拖延时间，积极备战准备讨伐蜀国。这导致蜀汉公司因积极筹备大米，而导致损失。诸葛军师建议向曹魏请求赔偿。 曹魏要承担何种责任？ 缔约过失责任：在合同订立过程中，一方因违背其依据诚实信用原则和法律规定的义务致另一方的信赖利益的损失时所承担的损害赔偿责任。 缔约过失责任的类型（42、43条） 1，假借订立合同，恶意磋商。 2，故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况。 3，泄露或不正当使用商业秘密。 4，其他违背诚实信用原则的行为。 合同条款 一般条款（12条） （一）当事人的名称或者姓名和住所；（二）标的；（三）数量；（四）质量；（五）价款或者报酬；（六）履行期限、地点和方式；（七）违约责任；（八）解决争议的方法。 免责条款（当事人双方在合同中事先约定，旨在限制免除其未来责任的条款） 合同中下列免责条款无效（53条）：一是造成对方人身伤害的；二是因故意或重大过失造成对方财产损失的。 格式条款（由一方当事人为了反复使而预先制定的、并由不特定的第三人所接受的，在订立合同时不能与对方协商的条款。） 格式条款的无效： 1，无效合同（下专题分解） 2，免除造成对方人身伤害的责任，或者免除因故意或重大过失造成对方财产损失的责任。 3，免除了条款制定人的责任，或加重了相对人的责任。 4，排除了对方的主要权利。 格式条款的解释（通常理解予以解释；对条款制作人作不利的解释；格式和非格式不一致的，应采用非格式条款） 合同的形式 书面形式： 1，合同书；2，信件；3，数据电文。 口头形式 其他形式 专题二 合同的效力 假设刘备隐瞒大米已变质的事实，曹丕购买后发现无法食用，曹丕该怎么办？ 这就涉及到因订立合同中存在欺诈，合同的效力如何？这也给我们一个启示：合同成立不等于合同有效。 因此，本专题重点讲述合同的效力问题。 合同的生效要件 一，行为人具有相应的民事行为能力 二，意思表示真实 三，不违反法律和社会公共利益 四，合同必须具备法律所要求的形式（44条） 附条件和附期限的合同 附条件的合同（45条）：当事人对合同的效力可以约定条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。 附期限的合同（46条）：当事人对合同的效力可以约定附期限。附生效期限的合同，自期限届至时生效。附终止期限的合同，自期限届满时失效。 生效合同与效力有瑕疵的合同 生效的合同：满足四个生效要件的合同 效力有瑕疵的合同： 效力待定的合同 一，限制民事行为能力人依法不能独立订立的合同。（10到18岁的未成年人和不能完全辨认自己行为的精神病人） 二，表见代理以外的欠缺代理权而代理订立的合同（根本无代理权，超越代理权，代理权已消灭） 三，无权处分合同 可撤销的合同 一，因重大误解订立的合同 二，显失公平的合同（情况紧迫或缺乏经验） 三，因欺诈、胁迫而订立的合同 四，乘人之危的合同（危难处境或紧迫需要） 无效的合同（52条） 一，一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益 二，恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益 三，以合法形式掩盖非法目的 四，损害社会公共利益 五，违反法律、行政法规的强制性规定 合同无效或被撤销的后果 《合同法》58条：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。” 一，返还财产，