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2005年5月 社会科学家 May，2005 增 刊 SOCIAL SCIENTIST Supplement 【法学与法制建设】 刑法中的片面共犯研究 彭 俊，廖柏明 （桂林电子工业学院法律系，广西 桂林 541004） 关键词：共同犯罪；片面共犯；间接正犯 摘 要：片面共犯是中外刑法理论上激烈争论的问题。片面共犯的存在有其可能性和必要性。肯定片面共犯有 利于指导司法实践，也有利于完善共同犯罪理论。 DF6 文献标识码：A 文章编号：1002-3240（2005）增刊-0116-03 中图分类号： 一、片面共犯之理论论争 要帮助者认识到他在帮助他人实施犯罪，这种被帮助 [5] 人不知情的犯罪帮助者”构成犯罪。英国刑法在一定 所谓片面共犯是指共同行为人的一方有与他人 范围内也肯定了片面共犯的存在，根据《1972年刑事 共同实施犯罪的意思，并协力于他人的犯罪行为，但 审判法》，在“促成”的情况下可构成片面共犯。由此可 他人却不知道其给与协力，因而缺乏共同犯罪故意的 知，虽然两大法系在共同犯罪的概念、术语以及内容 情况。[1] 上存在很大差异，但在承认片面共犯这一点上还是有 对于片面共犯是否应该成立，即这种片面行为 是否按共犯处理，中外刑法学界见解不一，争论很多。 共同之处的。 在大陆法系国家，关于应否肯定片面共犯的问题上， 存在着两种观点。持否定态度的学者认为，共犯只能 二、片面共犯存在之可能性 在行为人双方都具有共同犯罪意思的场合发生，如果 行为人一方有共同犯罪之意思，而另一方没有，则不 在我国刑法学界，否认片面共犯的学者不在少 能成立共犯，例如，日本刑法学家久礼田益喜指出： 数，但其理论依据，或过于片面，或自相矛盾，而不具 “余以为仅以各共犯互相认为为同种行为为共犯主观 任何说服力。承认片面在共犯理论上并无障碍，具体 [2] 存在之可能性。 的要件为未足，尤以各共犯互相了解为必要。”又如， 日本刑法学者植松正所说：“共犯以共犯者间的意志 仔细分析一下，否定说的理论根据主要包括以下 联络为要件……所谓片面的共犯，由于欠缺共犯成立 几方面：第一种是片面共犯欠缺主观上的意识联络， [3] 的重要条件，著者认为应当完全否定。”否定说在德 因而不具备“共同犯罪的实质特征，暗中教唆、帮助他 日刑法理论中是一个正衰弱的理论。在日本，肯定说 人的犯罪现象可能存在，但将其作为共同犯罪处理存 现为通说。大多数学者主张应当肯定片面共犯之概 在许多问题，不能圆满解决其刑事责任问题，或许将 其视为间接正犯还妥当一些”。[6] 念，认为帮助者与被帮助者之间不须存在意思联络， 第二种论据是共同犯 其理论依据为“盖共同加功的意思属于犯人心理的事 罪以主观上存在意思联系为必要，片面帮助犯主观上 项，其互相交换或共犯者的双方有此交换，不过是外 仅仅是基于单方面的犯罪故意，承认片面共犯将有违 界的事项。作为共犯的主观要件的此意思，在此片面 共同犯罪理论。第三种理论根据是，“承认片面共犯， 的场合，尚可成立，在这种场合，对于有此意思的一 就会把一切帮助犯都纳入共犯轨道”，从而导致“与刑 [4] 法分则中实际存在帮助犯这一现象相悖”。对于否定 方，生片面的效果。”并且，日本