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第三章 代理法? [本章内容] 第一节 代理概述 第二节 代理的产生和终止 第三节 代理行为当事人之间的关系 第四节 我国外贸代理制度 [本章难点] 代理人与被代理人的关系 代理人与第三人的关系 案例导入一 甲长期担任A公司的业务主管，有很大的代理权限。在甲的努力下，A公司生意兴隆。甲公司的董事长嫉妒甲的才能，无理解雇了甲。甲怀恨在心，在遭解雇一个月后，继续假冒A公司的名义从老客户B公司处骗得货物，逃之夭夭。B公司要求A公司付款，A公司则以甲假冒公司名义为由拒绝付款。B公司认为在其与甲做生意期间，并不知甲已被A公司解雇，也未收到关于A公司已解雇甲的通知，故B公司是不知情的善意第三人，A公司应对甲的无权代理行为负责。双方相持不下，对簿公堂。问： 1）按照国际商法的代理法原则，A公司是否要为甲的无权代理行为负责？ 2）甲是否也要承担责任？ 案例导入二 p47 第一节 代理的概念和特征 一、代理的概念 二、代理权的产生 三、无权代理 四、代理关系的终止 一、代理的概念 代理是指代理人（Agent）按照被代理人的授权，代表被代理人同第三人订立合同或作其他的法律行为，由此产生的权利与义务直接对被代理人发生效力。 涉及三方主体： 代理人 被代理人（本人） 第三人 （相对人） 二、法律特征 （1）代理人必须在本人的授权范围内实施代理行为 （2）代理人必须以本人名义或为本人利益以自己名义同第三人签订合同 （3）代理人须自己独立为意思表示 （4）代理行为的法律后果由本人承担 二、代理权的产生和终止 （一）大陆法的规定 意定代理：本人的意见表示 法定代理：法律规定、法院选任、私人选任 商事代理：（独家、普通、总代理） （二）英美法的规定 1、明示代理 2、暗示代理 3、客观必须的代理 4、追认的代理 1、明示代理 被代理人以明示的方式指定某人为代理人的代理。 口头或书面形式 [帕劳诺玛发展公司诉法妮新织造有限公司案]（1971） [任特诉佛兰威克案]（1893） [帕劳诺玛发展公司诉法妮新织造有限公司案]（1971） 被告公司一秘书以公司名义租了辆车，但用于私事，被告认为秘书雇车私用，非公司业务，拒绝付款，法院认为公司的秘书有暗示的合理权限为公司目的订车，原告只认为秘书为被告的代理人，故公司应付款，至于私用问题只能由公司内部处理。 [任特诉佛兰威克案]（1893） A是被告酒吧的经理，被告已禁止A用信用卡去买香烟，但A仍然在原告处用信用卡买了香烟，被告想以已禁止A用信用卡买香烟为由拒绝付款。 2、暗示代理 除明示代理以外的因双方存在的关系或特别的行为而产生的代理，如夫妻关系、合伙人关系。 3、客观必须的代理 一个人受委托照看他人财产，遇到紧急情况为保全该财产所必需的代理权。 三个条件： （1）行使这种代理权是实际上或商业上必须的 （2）代理人在行使这种权利前无法与委托人取得联系得到委托人的明示 （3）代理人所采取的措施必须是善意的并且必须考虑到所有有关当事人的利益。 案例 A公司授权B公司自波兰购买一批皮货。由于战争爆发，在无法与A公司取得联系的情况下将该批货物出售，将出售所得以A名义存入银行。战争结束后，皮货价格飙升。A公司指控B公司未经授权出售货物为侵权。请问： B公司能否以客观必须代理进行抗辩？ [斯佩内葛诉威斯特铁路公司案] 铁路公司替原告运一批西红柿到A地由于铁路工人罢工，西红柿被堵在半路上，眼看西红柿将腐烂，铁路公司就地以低价卖掉了。原告认为被告行为属于无权代理行为，要求被告赔偿损失。 4、追认的代理 如果代理未经授权或超出了授权范围而以被代理人的名义同第三人订立了合同，这个合同对被代理人是没有约束力的，但是被代理人可以在事后批准或承认这个合同。 追认必须具备以下几个条件 （1）代理人在与第三人订立合同时，必须声明他是以被代理人的名义订立合同 （2）追认合同的被代理人必须是在代理人订立合同时已经取得法律人格 （3）被代理人在追认该合同时必须了解其主要内容 （4）第三人撤销之前 （5）全部追认 5、表见代理 行为人无代理权，但善意第三人客观上有充分的理由相信行为人有代理权， 而与之为法律行为，该法律行为的后果直接由被代理人承担的代理。 案例： 赵某、钱某同住一宿舍。公司派赵某到珠海工作。赵某将已使用了1年的一台电脑委托给钱保管并允许其使用。1个月后，赵某给钱某写信说自己买