作为免责事由_障碍_在CISG中适用_张金海.pdfVIP

论 文 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　 法学 2006 年第 8 期 　　　 作为免责事由的“障碍”在CISG 中的适用 ●张金海 　　　　 【内容摘要】　“障碍”一词的采用表明了《联合国国际货物销售合同公约》限制免责适用范围 的意图。“障碍”对履行的影响 ,应将瑕疵履行 、艰难情形排除在外 ,而限于履行不能 。构成障碍 的情形 ,难作穷尽式的列举 ,在适用时 ,应以超出债务人的控制为依据 ,并结合既有的类型化成果 来加以判定 。不能预见性 、不能避免性与不能克服性三个特征 ,表明了立法者在风险分配上的认 识 , 以及对债务人所提出的采取合理措施以履行义务的要求 。上述诸点明确后 , 《公约》第 79 条 的适用就有了较清晰的标准 。 【关键词】　免责事由　障碍 　客观情形 ( ) 　　在以严格责任为归责原则的背景下 ,《联合国国际货物销售合同公约》CISG , 以下简称公约 ① 关于免责制度的规定尤为引人注 目。 其规定免责事由的条文为第 79 、80 条 。后者规定的是对 方造成的不履行 , 内容较简单 。前者规定的是超出控制的障碍所引起的不履行 ,对该条的理解向 来有较大出入 ,因此以障碍为核心进行专门的研究甚有必要 。 一 、“障碍”一词的采用 公约第 79 条第 1 款是该条的重点 ,另外 4 款在其基础上规定了第三人 、免责的期限、通知义 务与其他救济措施的继续存在等 。该款规定 :“一方当事人对不履行其任何义务不负责任 ,如果 他证明不履行是由超出其控制的障碍引起的 ,并且不能合理地期待他在缔约时考虑到该障碍 ,或 ② 避免或克服该障碍或其后果” ,涉及到障碍的后果 、特征及范围等问题 。在讨论这些问题前 ,有 ( ) 必要分析该款何以采用了障碍 impediment 一词 。 ( 从比较法的视角看 ,障碍这种表达方式罕见使用 。比如 ,在法国 ,依司法见解 ,不可抗力 或 ) ③ 称意外事件 、外因 是指使履行成为不能而非负担更重的事件 ;在德国 ,于适用过错原则的场 作者单位 :清华大学法学院。 ① 如以过错原则为归责原则 ,则顺理成章地无过错即无责任 。因此 ,在严格责任的背景下 ,免责制度的设计益显重要 。 ② 该款的英文版为 :A party is not liable for a failure to perform any of his obligations if he proves that the failure was due to an imped iment beyond his control and that he could not reasonably be expected to have taken the impediment into account at the time of the conclusion of the contract or to have avoided or overcome it or its consequences. 本文中的相关表述未与中文正式文本保持一致 。 ③ Barry Nicholas , The French Law of Contract , 2nd edn , Clarendon Press , 1992 , p . 202 . 104 © 1994-2010 China